Содержание:
Как объяснить принципалу отсутствие НДС по договору поставки товара в валюте от нерезидента под агентский договор?
Возможно, необходимая вам информация найдется в этих статьях:
Вот, еще что могу добавить, вдруг кому из бухгалтеров поможет в трудовой деятельности:
При заключении агентского договора на приобретение товара за пределами РФ, агент является лишь посредником, который для Принципала заключает необходимые сделки, а за свои услуги он берет вознаграждение.
Соответственно, все денежные средства, перечисляемые Агенту от Принципала делятся на 2 группы:
1) Вознаграждение Агента (данная сумма облагается НДС)
2) Компенсация расходов Агента, которые он осуществляет в интересах Принципала. Данные денежные средства проходят через Агента транзитом, он из них ничего не оставляет себе - они не являются для него ни доходом, когда он получает их от Принципала, ни расходом, когда он их тратит в интересах Принципала.
Обоснование:
Статья 251. Доходы, не учитываемые при определении налоговой базы
.
9) в виде имущества (включая денежные средства), поступившего комиссионеру, агенту и (или) иному поверенному в связи с исполнением обязательств по договору комиссии, агентскому договору или другому аналогичному договору, а также в счет возмещения затрат, произведенных комиссионером, агентом и (или) иным поверенным за комитента, принципала и (или) иного доверителя, если такие затраты не подлежат включению в состав расходов комиссионера, агента и (или) иного поверенного в соответствии с условиями заключенных договоров. К указанным доходам не относится комиссионное, агентское или иное аналогичное вознаграждение;
Статья 270. Расходы, не учитываемые в целях налогообложения
.
9) в виде имущества (включая денежные средства), переданного комиссионером, агентом и (или) иным поверенным в связи с исполнением обязательств по договору комиссии, агентскому договору или иному аналогичному договору, а также в счет оплаты затрат, произведенной комиссионером, агентом и (или) иным поверенным за комитента, принципала и (или) иного доверителя, если такие затраты не подлежат включению в состав расходов комиссионера, агента и (или) иного поверенного в соответствии с условиями заключенных договоров;
==============
Агент не имеет права предоставлять Принципалу вычет по НДС в отношении сумм, компенсирующих расходы Агента, так как аванс получен по операциям, по которым Агент не является налогоплательщиком , таким образом, на Агента не распространяется правило, установленное пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ (по моменту определения налоговой базы по НДС).
Большая часть расходов Агента при импорте товара, НДС не облагается. В отношении суммы НДС, уплачиваемой в таможню, Принципал возмещает НДС непосредственно на основании таможенной декларации, предоставляемой ему Агентом (см. письмо Минфина во вложении), в отношении прочих расходов, облагаемых НДС (например, транспортных услуг по доставке груза от таможенного терминала до склада Принципала), Агент перевыставляет Принципалу счет-фактуру от перевозчика. На момент получения аванса на расходы Агента определить сумму, которая будет истрачена Агентом на НДС облагаемые операции, не представляется возможным, таким образом, Принципал принимает к вычету входящий НДС только при получении от Агента отчет Агента и подтверждающие документы.
ВЫЧЕТ НДС ЗАКАЗЧИКОМ ПОСРЕДНИЧЕСКИХ УСЛУГ ПО ДОГОВОРАМ КОМИССИИ, АГЕНТИРОВАНИЯ, ПОРУЧЕНИЯ, ТРАНСПОРТНОЙ ЭКСПЕДИЦИИ
За оказываемые услуги заказчик должен уплатить посреднику вознаграждение и сумму НДС, предъявленную посредником к оплате (ст. 168 НК РФ).
Если вы являетесь заказчиком посреднических услуг, то сумму НДС, предъявленную вам посредником, вы вправе принять к вычету при соблюдении ряда условий (п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ):
- услуги посредника приобретены для осуществления операций, подлежащих обложению НДС;
- имеется счет-фактура, выставленный посредником на сумму вознаграждения;
- услуги посредника приняты к учету.
Если посредник по вашему поручению приобретает товары (работы, услуги), то вы вправе принять к вычету еще и сумму НДС, предъявленную продавцом таких товаров (работ, услуг), при соблюдении условий, предусмотренных п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ. Ведь посредник приобретает товары (работы, услуги) за ваш счет.
Аналогичным образом принимается к вычету НДС в составе возмещаемых расходов, понесенных посредником при исполнении поручения.
Если ввоз товаров вы осуществляете через посредника (агента, комиссионера), то принять к вычету сумму НДС вы сможете после того, как оприходуете товар, ввезенный посредником (агентом, комиссионером), а также при наличии документа, подтверждающего оплату суммы налога посредником (агентом, комиссионером), и таможенной декларации (ее копии) на ввозимые товары (Письма Минфина России от 12.04.2017 N 03-07-08/21708, от 29.12.2014 N 03-07-08/68143, от 25.04.2011 N 03-07-08/123). Кроме того, при ввозе товаров через агента у вас должен быть агентский договор, предусматривающий уплату НДС агентом с последующей компенсацией этих сумм принципалом (Письмо Минфина России от 26.10.2011 N 03-07-08/297).
Таким образом, НДС, уплаченный посредником (агентом, комиссионером, поверенным) при импорте товаров, принимается к вычету у принципала (доверителя, комитента) на основании таможенной декларации (ее копии). Счет-фактура на ввозимые товары в данном случае не требуется (Письмо Минфина России от 09.11.2011 N 03-07-08/310).
Расчеты по агентскому договору в валюте
Добрый день! Наша компания работает на УСНО. Реализует на территории РФ услуги иностранного контрагента. Услуги реализуются в рублях, далее мы удерживаем свое агентское вознаграждение 20% и разницу отправляем принципалу в евро по курсу ЦБ России на день совершения платежа. Подскажите, правильно ли я вижу постороение учета:
Если например мы продали услуг на сумму 100 000 руб, удержали свое вознаграждение 20 000.
Нам нужно перевести 80 000 рублей.
Курс ЦБ 73,63.
Курс покупки валюты 74,05.
Те получается наше обязательство перед ними 80 000/73,63=1086,51 евро.
Для покупки валюты нам потребуется 1086.51*74,05=80456,07
456,07 – это курсовая разница, которую мы отнесем на свои расходы в налоговом и бух. Учете.
Все так?
А счет (инвойс) принципалу нам нужно выставить в рублях или евро?
Если у Вас агентский договор и в нем написан такой порядок расчетов, то всё правильно.
Я считаю, что нет.
Хотя, сразу оговорюсь, что порядок превращения рублей в валюту должен быть тоже регламентирован в агентском договоре.
Но буду считать, что регламентировать забыли. Поэтому будем исходить из общих положений агентского договора.
Суть любого посреднического договора, в том числе и агентского, в том, что посредник (агент) всегда действует за счет второй стороны договора (в агентском договоре - принципала).
Это же и означает, что всё, что ни получает агент в рамках поручения принципала, сразу становится собственностью принципала.
Агент продал услуги принципала (как бы варварски не звучала эта фраза) и получил за эти услуги выручку. Эти денежные средства сразу же становятся собственностью принципала. Всё, что может агент забрать себе - это только сумма агентского вознаграждения. И то, если в агентском договоре у агента есть право удерживать себе свое вознаграждение.
Итак, в вашем примере, агент имеет на руках "чужие" 80 тысяч рублей. И их надо отдать владельцу - принципалу.
Самое простое - отдать в рублях, пусть сам переводит в валюту.
Но в агентском договоре у Вас наверняка написано, что Вы возвращаете деньги в валюте.
Хорошо, вы купите валюту на всю рублевую сумму и отправите принципалу.
Возникает вопрос - по какому курсу обязательство в рублях переводить в валютное обязательство?
Вы предлагаете по курсу ЦБ РФ. А почему бы не по курсу ЦБ страны, к которой принадлежит принципал? Он то к Центральному Банку России никакого отношения не имеет. Да и ЦБ РФ не регулирует Ваши с принципалом двусторонние отношения.
Но вернемся в агентскому договору. Агент действует за счет принципала. В рамках данного принципалом поручения.
Входит покупка валюты в это поручение? Думаю, что входит. Иначе рубли в валюту не переделаешь.
А если входит в поручение, то все выгоды и потери от покупки валюты тоже должны идти за счет принципала.
Другими словами, покупая валюту, агент представляет интересы принципала и действует за его счет.
Так что, я считаю, что рубли в валюту нужно переводить не по курсу ЦБ РФ, а по реальному курсу продажи конкретным банком этой валюты. Вот сколько валюты купите за 80 000 рублей, столько и посылайте принципалу.
И никаких убытков от покупки валюты, и уж, тем более, курсовых разниц, у агента нет.
Но, допустим, в агентском договоре написано, что агент переводит рубли в валюту по курсу ЦБ РФ и пересылает эту сумму принципалу.
Тогда, действительно, получится убыток от покупки валюты, о котором Вы пишете.
За чей счет он должен быть? Конечно, за счет принципала. Ведь по общим положениям агентского договора, дополнительные расходы (и убытки) по исполнению поручения принципала, несет сам принципал. И агент имеет право удержать эти суммы из выплаты принципалу.
И только в том случае, когда в агентском договоре написано, что все дополнительные расходы несет сам агент, это становится расходами агента.
Другими словами, убыток от покупки валюты остается за счет агента при совпадении двух условий агентского договора:
- обязательство перед принципалом агент пересчитывает по курсу ЦБ РФ;
- все дополнительные расходы и убытки (или конкретно убыток от покупки валюты) несет агент.
Если этих условий нет, то и убытков этих у агента нет.
В заключении добавлю, что ни курсовая разница, ни убыток от покупки валюты в расходах при УСН не учитываются.
Агентский договор в валюте в 1С 8.3
Добрый вечер!
Программа Бухгалтерия предприятия, редакция 3.0 (3.0.37.37)
Приношу заранее свои извинения, если подобный вопрос был, но по поиску я не нашла.
Налогообложение УСНО-6%
У меня валютный агентский договор. По этому договору я -Агент, реализующий услугу Принципала( нерезидента).
Организация продает эту услугу на Территории РФ получает рубли,конвертирует и за минусом своего вознаграждения отправляет нерезиденту.
Не могу никак правильно оформить отчет комиссионеру о продаже.
Подскажите пожалуйста.
10.03.2015 Заключен договор с Принципалом ( нерезидент) на поиск клиента для оказания услуги - 10000,00 euro в т.ч. вознаграждение агента 1000 euro
В 1с я создала агентский договор с комитентом (принципалом) на закупку( вопрос правильно ли это?)
13.03.2015.Был найден клиент с ним заключен договор в рублях и поступили деньги Д51-К76,09 - 670000,00 рублей
15.03.2015 Услуга была оказана Клиенту
17.03.2015 Был составлен отчет Принципалу- 76.09-76,25 -10000,00 по курсу 65,4063=654063,00
Пыталась создать отчет о продажах ( но тогда программа не видит агентский договор на закупку, но с другой стороны в договорах нет агентского договора на продажу, если делать просто договор с поставщиком, тогда получается ерунда)
17.03.2015 Было начислено агентское вознаграждение Д76.25-90.01-1000 euro по курсу ЦБ РФ ( тоже вопрос, а правильно ли это, ведь при УСН доход начисляется в день поступления средств, а ко мне деньги упали 13.03.2015( хотя это и не мои деньги изначально)
20.03.2015 Были переведены средства нерезиденту 76.25-52 -9000 евро по курсу банка 64,7861=583074,90
Насколько я вижу положение дел. нет, не правильно.
Вам Принципал -иностранец , по сути, поручил по договору перепродать его услуги? так или нет?
Вы найдя клиента, заключаете в ним договор на какой предмет? Вы от своего лица заключаете договор?
Ваш клиент не предполагает, что не вы будете услугу оказывать?
Дайте, пож-та, пояснения. Позже дообсуждаем ваш вопрос.
Он у вас не ординарный. Хотя бы из-за того, что вы, вероятно, ещё и налоговый агент по удержанию налога с дохода иностранного лица, реализующего на территории нашей страны свои услуги. Хотя бы и вашими руками, но доход-то его - принципала.
Но возможно, я ошиблась в трактовке.
Иногда пересказ договоров на форуме выглядит не так, как по факту он есть (заключен).
Добрый день!
С авансами покупателей и перечислением с таких авансов дохода принципалу - тема одна. Скорее отдельная.
На договорах, если они в валюте, это нужно обозначить.
Только расчеты с покупателями в рублях, наверное, надо сначала соотносить с неким рублевым договором на иностранном контрагенте. А потом переводить на второй договор на нем же, - на валютный, с пересчетом.
В какой момент это удобнее делать, вам покажет практика.
Готовой схемы отражения таких расчетов, как у вас, ни в одной типовой 1с не существует.
Поэтому схему нужно рождать, пробовать, а если что-то совсем замучает, тогда стоит обратиться к программистам.
---
Если у вас есть затраты, которые у вас возникают в процессе исполнения сделок по агентскому договору, и если вы перевыставляете такие затраты вашему принципалу, то можно это отражать через закладку "Агентские услуги" в "Поступлении т.и у." Нужно на закладке указать счет расчетов с комитентом (принципалом) в ПТиУ, если в последствии в отчет комитенту о закупке захотите такой расход за счет принципала вставить (отразить).
Здесь договор - с комитентом (принципалом на закупку). Если у поставщика по расходам есть сч-фактуры и обозначенные ставка и сумма НДС, то по идее, вы должны перевыставить вашему принципалу такой сч-фактуру.
Это всё если есть перевыставлемые расходы комитенту.
Ну, и независимо от того, есть ли перевыставляемые расходы, основную тему по перепродаже услуг принципала отражают через закладку "Агентские услуги" в "Реализации т.и у.". Реализация- на покупателя (он в шапке - контрагент). А в табличной части указать следует саму услугу, стоимость. А также счет расчетов с комитентом (76.25, например) , само название принципала (комитента) и договор с ним на продажу.
Затем нужно составить Отчет комитенту (принципаду) о продажах.
По реализации услуг комитента у вас нет совсем НДС, раз вы на УСН 6%.
Иногда нужны зачеты по встречный договорам на комитенте. Это тоже - кассовый метод.
Но у вас не должно возникать особых проблем с отражением самих сделок при вашем объекте УСН - Доходы.
Деньги от покупателей в "поступлении на р/сч" надо показывать как доход комитента.
Ваш доход когда вы отражать будете удержание из дохода (встречный зачет по расчетам в комитентом).
Агентский договор
В соответствии с главой 52 ГК под агентским договором понимается обязанность одной стороны (агента) по поручению другой стороны (принципала) совершить юридические и иные действия за вознаграждения от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. То есть агентский договор включает в себя условия договора комиссии и договора поручения, а права и обязанности по сделке могут возникать как у принципала, так и у агента – в зависимости от условий договора.
Агентский договор заключается только на возмездной основе.
В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять отчет (с приложением подтверждающих документов), который считается принятым при отсутствии возражений со стороны принципала в течение 30 дней.
Если договор предполагает ведение агентом деятельности от имени принципала, но принципал должен выдать доверенность.
Бухгалтерский учет агентских договоров
Бухгалтерский учет у агента
Выручка от оказания посреднических услуг является доходом от основной деятельности. Приобретаемые агентом от имени принципала товары учитываются на забалансовом счете 002 «Товарно-материальные ценности, принятые на ответственное хранение». При передаче агенту принципалом товаров для последующей перепродажи они учитываются на забалансовом счете 004 «Товары, принятые на комиссию».
Не являются доходами агента доходы в виде имущества и денежных средств, поступивших в связи с исполнением обязательств по агентскому договору. Также не являются расходами агента, возмещаемые принципалом расходы.
Бухгалтерский учет у принципала
Операции в рамках агентского договора отражаются на основании отчетов агента. До момента продажи товара агентом он учитывается на балансе принципала.
Налоговый учет агентских договоров
Налоговый учет у агента
Агентское вознаграждение облагается НДС, если агент является плательщиком налога, и включается в доходы при исчислении налога на прибыль. Если агент действует от своего имени, то он выставляет счета-фактуры в адрес третьих лиц с НДС (если товары облагаются НДС и принципал является плательщиком налога), даже если сам не является плательщиком налога.
Налоговый учет у принципала
Доходом принципала, учитываемым при исчислении налога на прибыль, является сумма выручки от реализации товара агентом за вычетом НДС, на дату указанную в отчете агента. Плательщиком НДС с суммы дохода в рамках агентского договора является принципал, даже если счета-фактуры в адрес третьих лиц выставляются от имени агента. Агентское вознаграждение учитывается им в расходах при исчислении налога на прибыль.
Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме.
Курс валюты при заключении агентского договора
Добрый день.
Подскажите, кто знает, по поводу учета расчетов в валюте в рамках посреднических схем.
Если Принципал перечислил полностью аванс в рублях по договору в у.е.
Агент в свою очередь подписывает акт на оказание услуг с иностранной компанией датой 25 января 2014 г. Но фактически составляет отчет агента для Принципала 31 января, поскольку только тогда он собрал все документы по расходам на оказание услуг. Отсюда вопрос: какой должен быть курс валюты с иностранцем (на дату подписания с ним акта в валюте или на дату составления отчета агента) для формирования выручки Агента в рублях и отчета Принципалу тоже в рублях ? Должна ли быть привязка у Агента к суммам Принципала, т.е. принцип ,то, что случилось раньше: дата отгрузки или дата оплаты" ? Или агент рассматривает отдельно расчеты с принципалом, в зависимости от наличия аванса, и отдельно расчеты с третьими сторонами для определения курса валюты ?
Добрый день!
Отношения между принципалом и агентом весьма специфические. Особенно в бухгалтерском учете.
Прежде всего, суть агентских отношений: агент всё делает по поручению принципала и за его счет.
Поэтому, деньги, которые агент получает от принципала, пока не выполнено поручение, - это деньги принципала.
Что поручил принципал агенту? Купить товар.
Принципал посулает агенту рубли. Товар стоит в валюте. Что должен делать агент? Правильно, купить валюту. За счет принципала.
Вот и первые строки в отчете агента:
- получил _____ рублей;
- купил ______ евро по курсу ______, заплатив ______ рублей.
Дальше покупаем товар, растамаживаем его и передаем принципалу.
В отчете появляются следующие записи:
- заплатил за товар ____ евро (дата: ____, курс: ____), в рублях: ____;
- услуги таможенного брокера _____ руб.;
- НДС и таможенные платежи ____ руб. (подробно);
- перевозка до склада СВХ: ______ евро (дата оплаты: ____, курс: ___), в рублях: ___;
- перевозка по России _____ руб.
и т.д.
Последние записи:
- ИТОГО расходов: ______ рублей;
- агентское вознаграждение _____ рублей.
И, соответственно, выводится, кто кому сколько должен.
Как видите, расходы по исполнению поручения в рублях (мы же в России).
Как перейти от уплаченной валюты к рублям?
Общее правило: по курсу на день платежа.
Но ведь валюта куплена совсем по другому курсу!
Правильно, образовался убыток от покупки валюты. Чей он? Агента или принципала? Это должно быть указано в договоре.
Если не указано и из сути поручения вытекает, что нужно купить валюту, то убытки от покупки валюты - убыток принципала. Ведь агент исполняет его поручение за его же счет.
Поэтому после покупки валюты возникает еще одна строка расходов: "убытки от покупки валюты".
Но может и прибыль образоваться. Если купили сегодня, а уплатили завтра, когда курс неожиданно подскочил. Чья это будет прибыль? Если в договоре нет никакого указания на этот счет, это - прибыль принципала. И ее надо ему вернуть. По крайней мере записать в отчете такую строку: "прибыль или убыток от разницы в курсе валюты"
А вот, в расчете агентского вознаграждения, может быть предусмотрено включение в нее части прибыли от разницы в курсе.
Таким образом, отчет агента и становится основным документом для взаимных расчетов, с одной стороны, и для определения стоимости приходуемого товара, с другой стороны. Ведь там уже всё учтено и расчитано в рублях
Расчеты по агентскому договору
Расчеты по агентскому договору
Всем добрый день!
Прошу помочь разобаться в ситуации, т.к. сама запуталась.
Ситуация следующая:
Агент на основании агентстского договора реализует на территории РФ услуги Принципала-нерезидента.
По условиям агентского договора, стоимость услуг Принципала выражена в долларах США. Агент находит Заказчиков и проводит сделки в рублях РФ.
Такое вообще возможно (стоимость услуг Принципала по договору в валюте, а Агент проводит все взаимоасчеты с Заказчиками в рублях)?
Как вести учет и расчеты.
очень прошу помочь разобраться!
Возможно. Ведь в данной ситуации агент не просто ищет для принципала клиентов. А реализует услуги заказчика, вероятно, от своего имени. В этом случае, контракт будет заключен только между агентом и принципалом (заказчиком). Поэтому между ними и возможны операции в валюте. Из Вашего вопроса можно сделать вывод, что контракт между российскими покупателями услуг и иностранным исполнителем заключаться не будет (все через агента-резидента). Поэтому расчеты мза услуги иностранного контрагента, "проданные" агентом, действующим от своего имени российским организациям, будут вестись в рублях.
Учет будет вестись в обычном порядке, через 76 счет. Курсовые разницы относят на расчеты с принципалом (они не являются доходом/расходом посредника).
Это понятно. Я имела в виду, что он заказчик услуг по посредническому договору. То есть в посредническом договоре он выступил заказчиком (заказал услуги посредника), а посредник исполнителем (оказал ему посреднические услуги по продаже его товаров, работ, услуг) . Но, чтобы не путаться, действительно, лучше говорить о принципале и агенте.
"Свои" "договорные" курсы разрешает устанавливать только ПБУ 3/2006 (то есть только для бухучета) и только по договорам, заключенным в у.е. Вот, как там сказано:
"5. Пересчет стоимости актива или обязательства, выраженной в иностранной валюте, в рубли производится по официальному курсу этой иностранной валюты к рублю, устанавливаемому Центральным банком Российской Федерации.
В случае если для пересчета выраженной в иностранной валюте стоимости актива или обязательства, подлежащей оплате в рублях, законом или соглашением сторон установлен иной курс, то пересчет производится по такому курсу".
Если договор и расчеты в валюте (а между агентом и принципалом именно так), то пересчет только по курсу ЦБ (на дату операции и отчетную дату).
Тут получается, что например, "продали" услугу принципала 3 сентября, курс был условно говоря 30 руб./долл. Получили от российского покупателя 30 000 руб. Отразили на 76 счете кредиторскую задолженность перед принципалом - иностранцем 1 000 долл. (30 000 рублей). Потом, 15 сентября, покупаете 1000 долларов (по 30,5). У Вас на 76 счете (субсчет «Расчеты с принципалом по возмещению расходов» будут отражены 500 рублей, которые он вам должен возместить (про разницу между курсом ЦБ и коммерческим курсом банка, мы здесь не говорим). А 30 сентября перечисляете деньги, курс уже 31 руб/долл. И эту курсовую разницу (еще 500 рублей), также относите на расчеты с принципалом.
Агентский договор: как обезопасить себя от «посягательств» налоговиков
В последнее время налоговики все чаще стали раскрывать миру глаза на якобы обнаруженные ими схемы ухода налогоплательщиков от уплаты налогов. Одной из таких схем, по их мнению, является оформление между организацией (индивидуальным предпринимателем), находящейся на общей системе налогообложения, и индивидуальным предпринимателем, находящимся на "упрощенке", агентского договора. О том, как избежать претензий налоговиков, если организация использует агентские договорные взаимоотношения, читайте в статье.
По мнению налоговых органов, заключением агентского договора стороны прикрывают реально сложившиеся между ними трудовые отношения. По мысли налоговиков, лицо, находящееся на общей системе налогообложения, таким образом уклоняется от уплаты ЕСН и удержания в качестве налогового агента сумм НДФЛ, что приводит к неполноте уплаты сумм налогов и получению налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Поэтому налоговики считают своим долгом переквалифицировать подобный агентский договор в трудовой, доначислить налоги, пени, а также привлечь к налоговой ответственности.
Описанные выше обстоятельства выявляются налоговыми органами, как правило, в ходе проведения выездной налоговой проверки либо организации на общей системе, либо их партнера - индивидуального предпринимателя (ИП) на "упрощенке".
А теперь попробуем разобраться:
- к чему приведет содержание в агентском договоре признаков трудового договора;
- как нужно составить договор, дабы обезопасить себя от "посягательств" налоговиков;
- на какие моменты нужно обратить внимание.
Цель - доначисление налогов
Взыскать неуплаченный или не полностью уплаченный налог с налогоплательщика - организации или индивидуального предпринимателя - возможно как в судебном (абз. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ), так и во внесудебном порядке (абз. 2 п. 2 ст. 45, ст. 46 НК РФ).
Так, одним из оснований для взыскания с налогоплательщиков налога в судебном порядке является изменение налоговым органом юридической квалификации сделки, совершенной налогоплательщиком. В данном случае речь идет о переквалификация сделки, иными словами, об изменении юридической квалификации заключенного налогоплательщиком договора, вследствие чего у налогоплательщиков возникает обязанность доплатить соответствующие налоги. То есть за переквалификацией следует доначисление налоговыми органами соответствующих налогов (пп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ).
Фактически из содержания данной нормы (пп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ) вытекает следующий вывод. Налоговые органы:
- могут переквалифицировать сделку в ходе проверки, доначислить вследствие этого налоги (а также и пени);
- не могут взыскать начисленные налоги в бесспорном порядке.
Получается следующее. В ходе проверки налоговики могут посчитать, что заключенный налогоплательщиком договор не соответствует действительному экономическому содержанию совершенных в его рамках сделок, и принять решение о его переквалификации. А значит, по итогам проверки они посчитают сумму недоимки и пени, возникшие в результате переквалификации, и выставят налогоплательщику требование об уплате. Если налогоплательщик добровольно заплатить откажется, то взыскать данную сумму недоимки должны будут в судебном порядке. Судебный порядок взыскания в данном случае можно рассматривать как некую гарантию от произвола налоговых органов.
Ошибки при составлении агентского договора и работа над ошибками
Очень часто в организации, где работает несколько человек, должность юриста в штатном расписании отсутствует. И тогда его обязанности, в том числе по составлению договоров, берут на себя или главный бухгалтер, или непосредственно генеральный директор, который сколь угодно хорошо может разбираться в конъюнктуре рынка, но в полной мере не представлять особенности договорной работы.
Поэтому для организаций, которые еще до сих пор экономят на юристах, все приведенное ниже может вызывать несомненный интерес. Ведь очень сложно, не владея специальными навыками, в данном случае - в области юриспруденции, разобраться в определенных тонкостях, в частности в принципиальных отличиях агентского договора от трудового договора.
Итак, если отойти от юриспруденции и перейти к обыденности, то можно сказать, что во многом то, чем занимается агент, может совпадать с обязанностями штатного сотрудника организации. И если не знать тонкостей и отличий между трудовыми отношениями и отношениями, вытекающими из договоров гражданско-правового характера, при составлении договора можно допустить те ошибки, которые впоследствии станут предметом прений с налоговиками.
Рассмотрим несколько ключевых моментов, на которые следует обратить внимание, чтобы для себя понять, как правильно нужно сформулировать отдельные положения договора, дабы избежать серьезных юридических неточностей.
Агент не сотрудник
Одна из ошибок, которые допускают при составлении агентских договоров, - это наименование сторон договора.
"Общество, именуемое в дальнейшем "О", с одной стороны, и индивидуальный предприниматель П., именуемый в дальнейшем "Сотрудник", заключили настоящий Договор о нижеследующем.
И далее по тексту договора везде упоминается в качестве одной из сторон Сотрудник, что в корне неверно. И это первое, на что обратят налоговики внимание, изучая договор, заключенный с индивидуальным предпринимателем".
Сотрудник, работник - эти термины косвенно указывают на то, что между сторонами заключен трудовой договор, со всеми вытекающими отсюда последствиями, включая начисленные налоги на заработную плату, такие как ЕСН и НДФЛ.
В чем же принципиальные отличия между агентом и штатным сотрудником?
Согласно положениям Трудового кодекса РФ сотрудник обязан:
- подчиняться установленному на предприятии трудовому распорядку и соблюдать трудовую дисциплину (ст. 189 ТК РФ);
- соблюдать установленный в организации режим рабочего времени (разд. IV "Рабочее время" ТК РФ);
- выполнять трудовые функции, обусловленные положениями трудового договора.
При этом в отношении него должны соблюдаться все гарантии и компенсации, установленные законодательством РФ, включая выплату заработной платы, оплату отпусков, выплату соответствующих пособий, оплату командировок и т.д.
Что касается агента, то по агентскому договору он обязуется за вознаграждение совершать по поручению принципала юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (ст. 1005 ГК РФ).
Предположим, что в нашем случае он совершает действия от имени и за счет принципала.
Тогда согласно ст. 1011 ГК РФ к данным отношениям применяются в части, не урегулированной главой об агентировании, положения, относящиеся к договору поручения (гл. 49 ГК РФ).
В частности, речь идет об исполнении агентом поручений принципала. К данным отношениям будет применяться ст. 973 ГК РФ.
Агент будет обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.
Однако при этом агент не подчиняется трудовой дисциплине, не имеет строго определенного режима работы, у него нет должностной инструкции, в пределах которой он выполняет свои функции, ему не положен отпуск, и оплачивать ему больничный лист принципал не будет. Агент ведет предпринимательскую деятельность, основанную на риске.
А за выполнение своих функций согласно ст. 1006 ГК РФ ему будет выплачено агентское вознаграждение.
Применительно к наименованию сторон в договоре это означает, что при составлении агентского договора нужно пользоваться терминологией, применяемой гражданским законодательством в отношении данного вида договора, и правильная формулировка должна звучать следующим образом:
"Общество, именуемое в дальнейшем "Принципал", с одной стороны, и индивидуальный предприниматель П., именуемый в дальнейшем "Агент", заключили настоящий Договор о нижеследующем".
Но применять в договоре правильное наименование сторон договора - это еще не все. Нужно отразить в нем суть отношений, возникших между организацией и ИП, причем из договора должно четко следовать, что эти отношения не носят трудовой характер.
Рабочего места у агента нет
Агент не является сотрудником организации, поэтому рабочего места у него нет и быть не может.
Создать все необходимые условия, включая обеспечение рабочим местом, для выполнения Агентом своих функций по Договору".
Под рабочим местом понимается место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя (ст. 209 ТК РФ).
При этом в обязанности работодателя вменена согласно ст. 212 ТК РФ организация контроля за состоянием условий труда на рабочих местах.
Что же касается агента, то согласно ст. 975 ГК РФ (а как мы уже отметили, в нашем случае к взаимоотношениям агента и принципала применяются положения договора поручения) принципал, если иное не предусмотрено договором, обязан обеспечить агента средствами, необходимыми для исполнения поручения.
Отсюда следует вывод, что, во-первых, он может это и не делать, если такое положение установлено договором, т.е. если в агентском договоре прямо прописано, что агент сам обеспечивает себя всем необходимым для исполнения поручения.
Причем даже если такого положения в договоре нет, то понятие "обеспечение средствами" не включает в себя организацию рабочего места. Это может быть предоставление технических средств, необходимой документации, транспорта и т.д. Кроме того, агент может понести расходы, которые принципал обязан ему возместить, если иное не оговорено договором (ст. 975 ГК РФ).
У работодателя такого права выбора нет. Его "святая" обязанность - организовывать сотруднику рабочее место. Кроме того, работник выполняет все поручения работодателя за его счет, за что и получает заработную плату.
Поэтому в агентском договоре нужно указать следующее:
- обеспечивать агента средствами, необходимыми для исполнения поручения;
- возмещать агенту понесенные им издержки в процессе исполнения поручения Принципала".
По агентскому договору следует платить вознаграждение
Это один из ключевых моментов: агент получает за выполненное поручение принципала агентское вознаграждение.
За оказание услуг Фирма выплачивает Агенту ежемесячную заработную плату, исчисляемую в соответствии с Отчетом о работе Сотрудника".
Согласно положениям ст. 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) представляет собой вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты и стимулирующие выплаты.
При этом в соответствии со ст. 136 ТК РФ заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.
Что же касается взаимоотношений агента и принципала, то последний обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре. При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения (ст. 1006 ГК РФ).
Таким образом, разница между выплатой зарплаты и агентского вознаграждения налицо.
А это значит, что в договоре положения об условиях оплаты должны выглядеть следующим образом:
За оказание услуг Принципал выплачивает Агенту вознаграждение, исчисляемое в соответствии с Отчетом Агента за определенный период".
Отвечаем по обязательствам
И последнее, на что хотелось бы обратить внимание, - это ответственность сторон по договору. В первую очередь речь пойдет об ответственности агента.
К сожалению, иногда при составлении договоров происходит путаница в понятиях. Для специалистов без специального юридического образования сложно разобраться в различиях в видах ответственности, в частности в отличиях гражданско-правовой ответственности от материальной.
Агент несет материальную ответственность за все действия, совершенные с нарушением тарифов и правил продажи, установленных инструкциями, циркулярными письмами и другими документами Фирмы".
Нормами Трудового кодекса РФ установлена обязанность сторон трудового договора (работника или работодателя) возместить ущерб, причиненный одной стороной другой стороне этого договора (ст. 232).
При этом, согласно ст. 233 ТК РФ материальная ответственность стороны трудового договора наступает за ущерб, причиненный ею другой стороне этого договора в результате ее виновного противоправного поведения (действий или бездействия), если иное не предусмотрено Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами.
Таким образом, понятие "вопросы материальной ответственности" возникает только между сторонами трудовых отношений.
Однако в гражданско-правовых отношениях наступает ответственность за нарушение сторонами обязательств, в порядке, определенном гл. 25 "Ответственность за нарушение обязательств" ГК РФ, т.е. речь идет об обязанности должника возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
Поэтому в агентском договоре лучше всего определить ответственность сторон следующим образом:
- В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон обязательств по настоящему договору она обязана возместить другой стороне причиненные убытки, в порядке, установленном действующим законодательством РФ.
- Неисполнение или ненадлежащее исполнение одной из сторон условий настоящего Договора, приведшее к материальным потерям другой стороны, влечет за собой применение к виновной стороне штрафных санкций в размере нанесенного действительного ущерба.
- За нарушение других условий Договора стороны несут ответственность в порядке, установленном действующим законодательством РФ".
Если исправить не успели
Но может такое случиться, что налоговики придут на проверку раньше, чем договорная работа организации будет приведена в порядок. И тогда объяснений с ними не избежать. Придется доказывать, что заключенный с индивидуальным предпринимателем договор обладает всеми признаками агентского договора. Правда, в зависимости от сделанных в договоре ошибок сделать это будет либо легче, либо сложнее, либо практически невозможно.
В соответствии с нормами ст. 431 ГК РФ для юридической квалификации договора необходимо выяснить цели его заключения и действительную волю сторон.
Так, договор может быть заключен организацией с индивидуальным предпринимателем, например, вследствие увеличения оборота организации, приобретения продукции, работа с которой требует специальных познаний, которыми и обладает ИП. Поэтому организация и приняла решение заключить с ним агентский договор.
Далее нужно будет доказывать, что заключенный договор не является трудовым, поскольку не содержит существенных условий, требуемых ст. 57 ТК РФ.
А дальше в зависимости от того, что "неправильное" (взятое из трудового договора) указано в договоре, нужно будет делать основной акцент на то, чего там нет.
В частности, еще раз обращаем внимание, что в нем не должно содержаться указаний на обязанность исполнителя следовать правилам внутреннего трудового распорядка, не должен быть определен рабочий день, не должны быть указаны виды социального страхования, которые были бы непосредственно связаны с трудовой деятельностью.
Кроме того, необходимо будет указать на то, что индивидуальный предприниматель в штат организации не зачислялся, ему не производилась оплата больничных листов, не предоставлялся ежегодный оплачиваемый отпуск с сохранением среднего заработка.
Отдельно стоит указать на то, что агент самостоятельно определяет приемы и способы выполнения заданий (за исключением случаев, когда он действует в соответствии с указаниями принципала). Для него не должны быть установлены режим работы, график рабочего времени и т.д.
Отдельно следует указать на порядок выплаты вознаграждения агенту. Оно должно выплачиваться на основании отчета о работе. Причем выплата вознаграждения также может ставиться в зависимость от определенных условий. Так, например, одним из таких условий может быть то, что сделки, совершенные агентом от имени принципала, должны быть оплачены контрагентом, а товар контрагенту должен быть отгружен.
И только после этого агент составляет отчет и принципал выплачивает ему вознаграждение.
Кроме того, еще одним свидетельством гражданско-правового характера отношений агента и принципала может служить, в частности, и тот факт, что выплаты по договору могут не носить регулярный характер, допустим, если они ставятся в зависимость от соблюдения перечисленных выше условий.
Так, документально можно подтвердить, что даже если работа по договору велась, например агентом заключались контракты, но если условия для выплаты вознаграждения выполнены не были (допустим, товар не отгрузили), то оно и не было выплачено агенту.
Что говорит суд
А что же говорит по этому поводу суд? Как он относится к переквалификации гражданско-правовых договоров в трудовые?
На примерах судебных споров по вопросам переквалификации договоров об оказании услуг можно оценить аргументы суда, которые налогоплательщик может использовать в полной мере при защите своих интересов в ситуации с переквалификацией налоговыми органами заключенных агентских договоров в трудовые.
По мнению суда, выраженному в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 11.12.2006 N Ф04-8292/2006(29245-А45-42) по делу N А45-10543/06-52/297, для переквалификации гражданско-правовых договоров и установления факта заключения трудовых договоров недостаточно сделать анализ текста договора. Суд исходил из того, что в соответствии с нормами ст. 431 ГК РФ необходимо выяснять действительную волю сторон при заключении договоров, в том числе у физических лиц, являющихся исполнителями по договорам.
В частности, суд отмечает, что необходимо исследовать трудовые книжки физических лиц на предмет заключения трудовых договоров с организацией, выяснить вопрос о систематическом осуществлении физическими лицами деятельности по гражданско-правовым договорам.
В свою очередь, ФАС Московского округа в Постановлении от 30.06.2008 N КА-А40/5891-08 по делу N А40-61103/07-107-354 указал, что перезаключение договоров возмездного оказания услуг в течение нескольких лет не может являться признаком трудового договора, поскольку срочный трудовой договор в силу ст. 59 ТК РФ может быть заключен только в определенных данной статьей случаях. При этом при отсутствии достаточных оснований для заключения срочного трудового договора такой договор считается заключенным на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ).
Кроме того, по мнению суда, ежемесячная оплата по договору возмездного оказания услуг не делает этот договор трудовым, поскольку в силу требований ст. 136 ТК РФ заработная плата работнику по трудовому договору выплачивается два раза в месяц.
Также суд указал, что налоговый орган должен был представить доказательства соответствия трудовых функций работников и услуг, оказываемых исполнителями по договорам, а также провести исследование должностных инструкций организации.
ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 03.03.2008 по делу N А31-1340/2007-15 отметил, что гражданско-правовые договоры (в этом решении речь идет о договорах об оказании услуг) не соответствуют установленному трудовым законодательством понятию трудового договора.
Суд это объясняет тем, что в них не согласована конкретная специальность в соответствии со штатным расписанием, не оговорены подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка, обеспечение работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством.
Кроме того, по мнению суда, налоговая инспекция должна представить достаточные доказательства, неопровержимо свидетельствующие о наличии трудовых отношений либо о наличии в действиях физического лица (в данном решении также речь шла об индивидуальном предприниматели) признаков недобросовестности, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды.
Таким образом, судебная практика складывается весьма благоприятно для налогоплательщиков.
В заключение хотелось бы отметить следующее. Не стоит экономить на юридических услугах, поскольку отсутствие профессиональных знаний иногда может грозить гораздо большими финансовыми потерями, чем плата за правовую экспертизу договора, и необходимостью решения проблем, возникающих с налоговиками.