Договор совместной инвестиционной деятельности

Содержание:

Договор инвестиционного товарищества

Договор инвестиционного товарищества - договор, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Договор инвестиционного товарищества по сути является особого рода договором простого товарищества (совместная деятельность). Правовые положения договора инвестиционного товарищества, совместной инвестиционной деятельности определены федеральным законом от 28.11.2011 N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе", который впервые и ввел это понятие с 2012 года.

Суть договора инвестиционного товарищества в том, что товарищи (организации и физические лица), по договору инвестиционного товарищества ведут совместную деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

Договор инвестиционного товарищества не является юридическим лицом.

Договор инвестиционного товарищества подлежит нотариальному оформлению (ст. 8 Закона).

Особенности налогообложения

Особенности налогообложения операций по договору инвестиционного товарищества регулируются ст. 24.1. Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) "Участие налогоплательщика в договоре инвестиционного товарищества".

1. Каждый налогоплательщик самостоятельно исполняет обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на доходы физических лиц, возникающие в связи с его участием в договоре инвестиционного товарищества, с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и иными положениями настоящего Кодекса.

2. Обязанность по уплате налогов и сборов, не указанных в пункте 1 настоящей статьи, но возникающих в связи с выполнением договора инвестиционного товарищества, возлагается на участника такого договора - управляющего товарища, ответственного за ведение налогового учета (далее в настоящей статье - управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета).

3. Управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета, признается налоговым агентом по доходам иностранных лиц от участия в инвестиционном товариществе.

4. Управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета, обязан:
1) направлять в налоговый орган по месту своего учета копию договора инвестиционного товарищества (за исключением инвестиционной декларации), сообщать о его прекращении, сообщать о выполнении, прекращении выполнения функций управляющего товарища в срок не позднее пяти дней со дня заключения указанного договора, его прекращения, начала, прекращения выполнения функций управляющего товарища;
2) вести обособленный налоговый учет по операциям инвестиционного товарищества в порядке, установленном главой 25 настоящего Кодекса;
3) представлять в налоговый орган по месту своего учета расчет финансового результата инвестиционного товарищества.
Форма расчета финансового результата инвестиционного товарищества утверждается Министерством финансов Российской Федерации.
Расчет финансового результата инвестиционного товарищества представляется в налоговый орган в сроки, установленные настоящим Кодексом для представления налоговой декларации (расчета) по налогу на прибыль организаций;
4) сообщать в налоговый орган по месту своего учета об открытии или о закрытии счетов инвестиционного товарищества в течение семи дней со дня открытия или закрытия таких счетов;
5) в порядке и в сроки, установленные договором инвестиционного товарищества, но не позднее пятнадцати дней до окончания срока представления в налоговый орган налоговых деклараций (расчетов) по налогу на прибыль организаций, установленных настоящим Кодексом, предоставлять участникам договора копию расчета финансового результата инвестиционного товарищества и сведения о приходящейся на каждого из них доле прибыли (убытка) инвестиционного товарищества.
Управляющий товарищ предоставляет товарищам сведения о доле прибыли (убытка) инвестиционного товарищества, приходящейся на каждого из них, по каждому виду доходов, налоговая база по которым в соответствии с настоящим Кодексом определяется отдельно;
6) предоставлять участникам договора инвестиционного товарищества сведения, предусмотренные Федеральным законом "Об инвестиционных товариществах";
7) в случае, если в расчет финансового результата инвестиционного товарищества вносятся уточнения, представлять уточненный расчет в налоговый орган по месту своего учета и предоставлять участникам договора копию уточненного расчета финансового результата инвестиционного товарищества в течение пяти дней с даты внесения уточнений.
5. Управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета, в отношениях, связанных с ведением дел инвестиционного товарищества, имеет те же права, что и налогоплательщики.

Особенности представления уточненных налоговых деклараций участниками договора инвестиционного товарищества определены в пункте 6.1. статьи 81 НК РФ.

Особенности проведения налоговых проверок инвестиционного товарищества

Камеральная налоговая проверка расчета финансового результата инвестиционного товарищества проводится налоговым органом по месту учета участника договора инвестиционного товарищества - управляющего товарища, ответственного за ведение налогового учета (п. 1 ст. 88 НК РФ).

При проведении камеральной налоговой проверки расчета финансового результата инвестиционного товарищества, налоговой декларации (расчета) по налогу на прибыль организаций, налогу на доходы физических лиц участника договора инвестиционного товарищества налоговый орган вправе истребовать у участника договора инвестиционного товарищества - управляющего товарища, ответственного за ведение налогового учета, следующие сведения за проверяемый период (п. 1.1. ст. 93.1. НК РФ):

1) состав участников договора инвестиционного товарищества, включая сведения об изменениях состава участников указанного договора;

2) состав участников договора инвестиционного товарищества - управляющих товарищей, включая сведения об изменениях состава таких участников указанного договора;

3) доля прибыли (расходов, убытков), приходящаяся на каждого из управляющих товарищей и товарищей;

4) доля участия каждого из управляющих товарищей и товарищей в прибыли инвестиционного товарищества, установленная договором инвестиционного товарищества;

5) доля каждого из управляющих товарищей и товарищей в общем имуществе товарищей;

6) изменения в порядке определения участником договора инвестиционного товарищества - управляющим товарищем, ответственным за ведение налогового учета, расходов, произведенных в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в случае, если такой порядок установлен договором инвестиционного товарищества.

Определения из нормативных актов

Федеральный закон от 28.11.2011 N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе":

Статья 2. Основные понятия

1) совместная инвестиционная деятельность - осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств;
2) политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) - документ, который является приложением к договору инвестиционного товарищества, утверждается в установленном настоящим Федеральным законом порядке товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам;

Статья 3. Договор инвестиционного товарищества

1. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.
2. В договоре инвестиционного товарищества товарищи участвуют в пределах и в объеме, которые установлены Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества, при этом один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи).
3. Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, а также в случаях, установленных федеральным законом, некоммерческие организации постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Физические лица могут быть сторонами договора инвестиционного товарищества в случае, если они являются индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
4. Иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, участвуют в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом установленных международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации особенностей правового положения этих лиц.
5. Лица, указанные в настоящей статье, могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества. Ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе по соглашению сторон, не допускается.
6. Число участников договора инвестиционного товарищества не должно быть более пятидесяти.
7. Стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору инвестиционного товарищества, а также привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты.
8. Договор инвестиционного товарищества должен иметь наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова "инвестиционное товарищество".

Статья 4. Права и обязанности товарищей

1. Каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело.
2. Каждый товарищ имеет право:
1) получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело по договору инвестиционного товарищества, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества;
2) знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищей, в том числе получить копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества;
3) получить свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;
4) участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.
3. Управляющий товарищ помимо обязанности по внесению в общее дело вклада обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей. Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются следующие обязанности:
1) осуществление обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти;
2) открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;
3) ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества.
4. Уполномоченный управляющий товарищ в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, предоставляет участникам договора инвестиционного товарищества сведения о:
1) суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;
2) суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;
3) текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.
5. Возложение обязанностей уполномоченного управляющего товарища на управляющего товарища, не являющегося юридическим лицом, не допускается.
6. Договором инвестиционного товарищества могут предусматриваться наряду с правами и обязанностями, указанными в настоящей статье, иные права и обязанности товарищей.
7. Договором инвестиционного товарищества могут быть предусмотрены случаи, при которых товарищ, не являющийся управляющим товарищем, вправе обращаться в суд от имени всех товарищей.

Читайте так же: Стихи а прошение

Совместная инвестиционная деятельность

Совместная инвестиционная деятельность может осуществляться на основе договора простого товарищества (о совместной деятельности), предусмотренного ст. 1041 ГК РФ.
По таким договорам стороны объединяют свои средства, которые, как правило, становятся объектами их общей долевой собственности. Ведение общих дел осуществляется каждым из них либо поручается отдельным участникам, либо общие дела ведутся всеми участниками договора. Одному из них - юридическому лицу поручается ведение бухгалтерского учета общего имущества. Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется между ними, пропорционально стоимости их вкладов в общее дело. Иное, непропорциональное, распределение прибыли может быть предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.
Разновидностью договора простого товарищества является договор инвестиционного товарищества, заключаемого на основе норм ГК РФ и специального Федерального закона от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе" (далее - Закон об инвестиционном товариществе).

Отметим, что на основе договора простого товарищества может осуществляться как инвестиционная деятельность, так и иная: предпринимательская и не относящаяся к таковой. Например, стороны объединили имущество и занимаются торговой деятельностью (деятельность предпринимательская). Не относится к предпринимательской, например, совместная деятельность нескольких граждан, которые в целях охраны своих домов построили общий забор и организовали охрану территории поселка.
Совместная деятельность инвестиционного товарищества - только инвестиционная. Закон определяет содержание этой деятельности - осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств (п. 2 ст. 2 Закона об инвестиционном товариществе). Как видно из перечисленных объектов инвестирования, данная деятельность является финансовой инвестиционной деятельностью.
Понятие договора инвестиционного товарищества. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли (ч. 1 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе). Как следует из цели договора, инвестиции относятся к виду коммерческих.
Данный договор, в отличие от договора простого товарищества, заключаемого в простой письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению.
Приложением к нему является инвестиционная декларация (политика ведения общих дел) - документ, утверждаемый в установленном порядке товарищами. Этот документ, исходя из его названия, вроде бы должен содержать информацию о целях инвестиционной политики, перечне объектов инвестирования, возможных рисках. На самом деле он содержит ограничения относительно объема и размера сделок, совершаемых управляющими товарищами - лицами, осуществляющими ведение общих дел. Нотариальному удостоверению подлежит не только сам договор и все соглашения об его изменении, но и отдельно - инвестиционная декларация.
Полагаем, что ограничения в совершении сделок могут содержаться в самом договоре. Если они включаются в качестве условия в содержание договора, отпадает необходимость нести дополнительные расходы на услуги нотариуса.
Удостоверенные нотариально документы (один экземпляр) хранятся у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища.
Договор инвестиционного товарищества должен содержать наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слово "товарищество".
Полагаем, что наименование должно иметь само товарищество, аналогично тому, что наименование имеет, например крестьянское (фермерское) хозяйство как договорное объединение, не являющееся юридическим лицом. Сам договор может называться, например, Договор инвестиционного товарищества "Луч".
Название (индивидуальное обозначение) имеет даже паевой инвестиционный фонд - имущественный комплекс (объект права общей долевой собственности пайщиков фонда). Название ему необходимо для идентификации его по отношению к другим паевым инвестиционным фондам (ст. 10 Закона об инвестиционных фондах).
Заключению договора инвестиционного товарищества может предшествовать разработка инвестиционного проекта. В Законе об инвестиционном товариществе определена задача создать правовые условия для привлечения инвестиций в экономику РФ и реализацию инвестиционных проектов на основании договоров инвестиционного товарищества (ст. 1 Закона).
Рассматриваемый инвестиционный договор заключается на срок не более 15 лет. Если срок в нем не указан, договор действует в течение 15 лет (ст. 13 Закона об инвестиционном товариществе). Полагаем, что ограничение срока действия договора в силу указания Закона целесообразно лишь в случае предоставления государством особых льгот и преференций участникам инвестиционного товарищества. В иных случаях стороны сами могут определять срок действия договора, его изменения.
Сравним: договор простого товарищества может быть и бессрочным (ст. 1051 ГК РФ).
Стороны договора. Сторонами договора (товарищами) могут быть коммерческие организации (включая иностранные), индивидуальные предприниматели и, в установленных случаях, некоммерческие организации. Некоммерческие организации участвуют в инвестиционном товариществе постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они были созданы, и соответствует этим целям (ч. 3 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе).
При этом один или несколько товарищей (ими могут быть только юридические лица) осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи).
Управляющими товарищами могут быть и иностранные организации (за исключением случая, когда они не ведут в РФ своей деятельности через постоянное представительство).
Участники одного договора инвестиционного товарищества могут быть сторонами нескольких аналогичных договоров. Ограничение этого права, в том числе по соглашению сторон, не допускается (ч. 5 ст. 3 Закона).
Чтобы инвестиционное товарищество не превратилось в очередную финансовую пирамиду, количество участников договора инвестиционного товарищество не должно быть более пятидесяти. В этих же целях запрещена реклама совместной инвестиционной деятельности, а также привлечение новых лиц посредством публичной оферты.
Отметим, что санкция за превышение количества участников более 50 Законом не предусмотрена. Вместе с тем, если возникает ситуация, когда в договорном объединении остался один участник, действие договора автоматически прекращается (ст. 19 Закона об инвестиционном товариществе). Полагаем, что законом должен быть предусмотрен срок (например, три месяца) для сокращения количества участников до 50 и установлено: если количество участников не будет уменьшено до 50, действие договора прекращается в судебном порядке.
Количество управляющих (один или несколько) и возложение на них обязанностей по ведению общих дел определяется решением, принятым простым большинством участников договора (ч. 2 ст. 9 Закона об инвестиционном товариществе).
Договором на одного из управляющих (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются особые (помимо общих обязанностей по ведению дел товарищества) обязанности:
- ведение обособленного учета доходов и расходов;
- открытие банковского счета для совершения банковских операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;
- ведение налогового учета в связи с участием в договоре.
Кроме того, уполномоченный товарищ в порядке и сроки, установленные договором, представляет участникам товарищества следующую информацию:
1) о суммах расходов, произведенных управляющими товарищами;
2) о суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого управляющего товарища;
3) о текущем размере доли каждого участника договора в общем имуществе.
Полагаем не совсем логичным возлагать обязанности управляющих решением участников договора (принимается после заключения договора), а обязанности уполномоченного управляющего - договором товарищества. Ведь обязанности последнего возлагаются на одного из управляющих товарищей, которые на момент заключения договора не определены. Следовательно, именно в договоре должны быть решены вопросы об управляющих и об одном из них - уполномоченном управляющем товарище.
Уполномоченным управляющим может быть только юридическое лицо.
Объекты вложений инвестиционного товарищества строго ограничены законом - это не обращающиеся на организованном рынке акции (доли), облигации хозяйственных обществ, товариществ, финансовые инструменты срочных сделок, а также доли в складочном капитале хозяйственных партнерств. Иной совместной деятельностью инвестиционное товарищество заниматься не вправе. Поскольку ценные бумаги здесь не являются объектами организованного рынка, для осуществления такой деятельности управляющим товарищам не требуется лицензия Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР).
Инвестиционная деятельность товарищества. Процесс инвестирования в рассматриваемых отношениях представляет собой совокупность последовательно совершаемых действий, конечной целью которых является получение прибыли.
На первоначальном этапе инвестиционной деятельности вносятся вклады в общее дело. В качестве инвесторов выступают стороны договора об инвестиционном товариществе.
Состав вносимых вкладов различается в зависимости от того, кто этот вклад вносит - управляющие товарищи или лица, не являющиеся таковыми. Вкладом управляющих товарищей является все то, что они вносят в общее дело, в том числе деньги, иное имущество (кроме подакцизных товаров), имущественные и иные, имеющие денежную оценку, права.
Их вкладом могут быть также деловая репутация, профессиональные и иные знания, навыки и умения, не относящиеся к имуществу и имущественным правам (далее - знания и умения). Строго говоря, исходя из легальных понятий инвестиций, знания и умения к инвестициям не относятся.
Поскольку они не увеличивают стоимости имущества, объединяемого для совместной деятельности, Закон об инвестиционном товариществе, равно как и ГК РФ, говорят о вкладе в общее дело, а не в общее имущество, при этом ГК РФ упоминает и такой объект вложений, как деловые связи (ст. 1042 ГК РФ). Знания и умения не являются самостоятельными объектами гражданского оборота.
Законом установлено, что оценка вклада, вносимого не в денежной форме, производится оценщиком (ч. 3 ст. 6 Закона об инвестиционном товариществе). Между тем знания и умения не относятся к объектам оценки. Объектами оценки могут быть объекты гражданских прав, в отношении которых законодательством установлена возможность их участия в гражданском обороте (ст. 5 Закона об оценочной деятельности (Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации")).

Читайте так же: Как определить публичный договор

Учитывая, что профессиональные знания, умения, да и деловые связи, деловая репутация отдельных лиц могут оказаться весьма полезными для организации ведения общих дел, считаем, что в законе необходимо оговорить о праве сторон самим, без оценщика, производить денежную оценку таких вкладов в общее дело, как знания и умения. Кстати, согласно ч. 2 ст. 1042 ГК РФ денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.
Интересно отметить, что товарищ, внесший знания и умения в общее дело, приобретает, как и товарищи, передавшие в качестве вкладов деньги и другое имущество, право на долю в общем имуществе. Размер доли определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело (ч. 1 ст. 7 Закона об инвестиционном товариществе).
Вкладом других товарищей, не относящихся к управляющим, могут быть только денежные средства.
Итак, за счет произведенных взносов формируется общее имущество товарищей. Все товарищи как инвесторы в качестве объектов инвестиционной деятельности рассматриваемого первого этапа приобретают долю в общем имуществе.
Как отмечалось, один из управляющих товарищей - уполномоченный товарищ ведет учет общего имущества на отдельном балансе.
Содержанием деятельности товарищества на втором ее этапе является приобретение и (или) отчуждение долей участия в уставных, складочных капиталах, акций, облигаций хозяйственных обществ и товариществ финансовых инструментов срочных сделок, долей в складочном капитале хозяйственных партнерств. Данная деятельность, будучи инвестиционной, одновременно (для управляющих товарищей) является предпринимательской.
Инвестиционное товарищество получает доходы от перепродажи объектов инвестиционной деятельности (акций, облигаций и других, указанных в законе), а также в виде дивидендов.
Полагаем, что данный вид инвестирования будет востребован в экономике, в том числе для развития инновационного бизнеса. Например, общее имущество инвестиционного товарищества может быть внесено на основе совместно разработанного инновационно-инвестиционного проекта в складочный капитал хозяйственного партнерства, специализирующегося на инновационной деятельности. Инновационный проект - комплекс направленных на достижение экономического эффекта мероприятий по осуществлению инноваций, в том числе по коммерциализации научных и (или) научно-технических результатов, в свою очередь, инновационная деятельность включает научную, технологическую, организационную, финансовую, коммерческую и направлена на реализацию инновационных проектов (ст. 2 Федерального закона от 23 августа 1996 г. N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике"). При достижении окупаемости инвестиционных затрат и получении прибыли доли участия, акции товарищей могут быть с выгодой проданы другим инвесторам.

Инвестиционные сделки от имени всех товарищей совершает управляющий товарищ на основании нотариально удостоверенной доверенности на ведение общих дел. Доверенность необходима для подтверждения полномочий участника договора во взаимоотношениях с третьими лицами. Доверенность оформляется от имени остальных товарищей как единый документ. В доверенности указывается, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества, а также дата заключения, номер и наименование (индивидуальное обозначение) этого договора.
В результате заключенных инвестиционных сделок, например, в случае приобретения доли участия в уставном капитале хозяйственного общества возникает обязательство со множеством лиц на стороне должника. При этом управляющие товарищи несут по таким обязательствам солидарную ответственность всем своим имуществом, а все остальные - долевую пропорционально и в пределах оплаченной ими долей в общем имуществе товарищей (ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе).
Инвестиционные сделки вправе совершать каждый из управляющих товарищей, но счет в банке для осуществления операций, связанных с ведением ими общих дел, открывается на имя уполномоченного товарища. В договоре банковского счета при этом отражается, что он действует в качестве управляющего товарища, а также наименование (индивидуальное обозначение) договора, его номер и дата заключения. Имена физических лиц и наименования юридических лиц как участников договора при этом не указываются.
Для учета прав на ценные бумаги, приобретаемые в ходе осуществления совместной инвестиционной деятельности, уполномоченный управляющий товарищ открывает счет депо (ст. 10 Закона об инвестиционном товариществе).
Денежные средства, ценные бумаги, доли участия в уставных и складочных капиталах, финансовые инструменты срочных сделок, приобретенные управляющим товарищем от своего имени и от имени всех товарищей увеличивают общее имущество участников договора инвестиционного товарищества, первоначально сформированное за счет вкладов в общее дело.
Стоимость этого имущества все время меняется: ведь оно используется в качестве инвестиций, результатом которых является увеличение или уменьшение общего имущества. Обратим внимание, что хотя инвестиционные сделки совершаются от имени всех товарищей, однако доли участия в уставных капиталах, именные ценные бумаги приобретаются на имя управляющего товарища с указанием, в том числе при открытии счета депо, что он действует на основании договора инвестиционного товарищества. Ценные бумаги не распределяются между всеми товарищами (не персонифицируются), составляя общее имущество участников договора.
Выделим активных инвесторов - управляющих товарищей и пассивных - всех остальных.
Полагаем, что именно активные инвесторы - управляющие товарищи, приобретая и отчуждая акции и другие объекты инвестиционной деятельности, занимаются предпринимательской деятельностью. В данном случае предметом их предпринимательской деятельности является инвестиционная деятельность.
Кроме этого, они осуществляют посреднические функции между инвесторами и третьими лицами, оказывают услуги по ведению общих дел.
Остальные участники договора выступают только в качестве инвесторов.
Уполномоченный, равно как и другие управляющие товарищи, получает вознаграждение за ведение общих дел в размере и в порядке, предусмотренном договором инвестиционного товарищества.
Что касается самого инвестиционного товарищества, то это договорное объединение не является юридическим лицом, а следовательно, сделки от его имени совершаться не могут. Как мы отмечали, сделки совершаются от имени товарищей, а не товарищества.
Можно при этом отметить, что инвестиционное товарищество обладает определенными признаками организации:
- по вопросам, касающимся общих дел товарищества, принимаются решения большинством голосов или по общему согласию всех участников договора, что характерно для принятия решения общим собранием членов организации;
- товарищами может быть создан специальный комитет, в состав которого на основании доверенностей могут входить представители товарищей, в том числе обладающие специальными познаниями в сфере совместной инвестиционной деятельности;
- как и единоличные органы управления юридическими лицами, управляющие товарищи получают вознаграждение за ведение общих дел;
- ст. 10 анализируемого Закона называется "Счет инвестиционного товарищества", как бы признавая, что речь идет об организации как субъекте инвестиционной деятельности;
- как отмечалось выше, товарищество должно иметь наименование.
Если цель инвестиционного товарищества - извлечение прибыли достигается, полученная прибыль распределяется товарищами пропорционально их вкладам в общее дело, если иной принцип распределения прибыли не предусмотрен договором (п. 1 ч. 2 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе).
Общее имущество в течение срока действия договора разделу (и выделу из него доли) не подлежит, если иное не предусмотрено договором.
Совместная инвестиционная деятельность, если осуществляются вложения в ценные бумаги, имеет некоторые черты сходства с такой формой коллективного инвестирования, как вложение средств паевых инвестиционных фондов в ценные бумаги.
Сходство заключается в том, что первоначально формируется общее имущество за счет вкладов отдельных инвесторов. В соответствии с Законом об инвестиционных фондах паевой инвестиционный фонд - это имущественный комплекс, состоящий из имущества пайщиков, переданного управляющей компании в доверительное управление, и из имущества, полученного в процессе управления им, являющийся объектом общей долевой собственности пайщиков. Инвестирование в ценные бумаги осуществляется, так же как в совместной деятельности, путем вложения средств общего имущества.
Ценные бумаги и средства, полученные от их продажи, учитываются в составе общего имущества.
Управляющая компания приобретает ценные бумаги на свое имя как доверительный управляющий, открывает счет депо в специализированном депозитарии, осуществляет права и обязанности акционера, т.е. выполняет функции инвестора. Ценные бумаги, составляя инвестиционный фонд (его часть), между пайщиками не распределяются, соответственно, в отношении пайщиков персонифицированного учета на ценные бумаги не ведется. Дивиденды по акциям и доходы по другим ценным бумагам поступают на счет в банке, открытый на имя управляющей компании (с указанием на то, что она действует в качестве доверительного управляющего паевого инвестиционного фонда и указанием его названия). Имена (наименования) владельцев ценных бумаг при этом не указываются (ч. 2 ст. 15 Закона об инвестиционных фондах). Но эти доходы между пайщиками, в отличие от договора инвестиционного товарищества, не распределяются. За счет доходов, дивидендов увеличивается стоимость фонда как общего имущества пайщиков, а значит, доля пайщика на общее имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд.
В отличие от совместной инвестиционной деятельности, где инвестиционные сделки совершаются от имени всех товарищей и, соответственно, инвесторами выступают все участники договора, при этой форме коллективного инвестирования в ценные бумаги в качестве инвестора выступает управляющая компания, а не пайщики. Инвестиционная деятельность управляющей компании одновременно является предметом ее предпринимательской деятельности. Внесшие имущество в паевой инвестиционный фонд являются инвесторами на этапе первоначальной инвестиции - создания паевого инвестиционного фонда.
Объектом инвестиционной деятельности пайщика паевого инвестиционного фонда является инвестиционный пай - именная ценная бумага, удостоверяющая долю его владельца в праве собственности на составляющее инвестиционный фонд имущество.
В заключение отметим, что по вопросу о сущности коллективного инвестирования в литературе нет единства. Полагаем, что признаками коллективного инвестирования, в частности, являются такие:
- формирование фонда инвестирования - общего имущества на первоначальном этапе инвестиционной деятельности;
- передача этого имущества управляющему товарищу, управляющей компании для инвестирования;
- сохранение общей собственности товарищей, пайщиков на переданное управляющему, управляющей компании имущество;
- возникновение, за минусом причитающегося управляющей компании, управляющему товарищу вознаграждения, общей собственности (общего имущества) на приобретенное в результате инвестирования имущество.

Читайте так же: Соглашение об уступке права требования

Договоры по совместной деятельности

Договоры по совместной деятельности имеют в своей основе многосторонние сделки. Многосторонние сделки — это сделки, для заключения которых необходимо выражение согласованной воли трех или более сторон. При этом все участники сделки имеют общую цель и совершают действия, направленные на достижение этой цели. Интересы участников не противостоят друг другу как в двусторонних сделках, где правам одной стороны корреспондируют обязанности другой.

Наиболее распространенными в настоящее время договорами, порождающими обязательства из многосторонних сделок, являются:

— договор простого товарищества;
— учредительный договор.

Договор простого товарищества

В соответствии со ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижении поставленных целей, если иное не противоречит закону.

Особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются гл. 55 ГК РФ, Федеральным законом от 29.11.2011 № 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе".

Договор простого товарищества является консенсуальным, возмездным, фидуциарным.

Фидуциарный характер договора означает, что личность каждого из товарищей имеет существенное значение, и отношения основаны на взаимном доверии. Каждому из товарищей предоставлено право выступать от имени всех участников. Каждый из участников должен действовать добросовестно. Недопустимо совершение сделок не в общих интересах.

Целью договора простого товарищества является получение прибыли или иных выгод от совместной деятельности. В простом товариществе интересы его участников совпадают в отличие от других договоров. Несмотря на использование в названии договора слов "товарищество" в результате заключения данного договора не создается нового юридического лица. Полные товарищества и товарищества на вере как разновидности организационно-правовых форм юридических лиц не имеют никакого отношения к рассматриваемому договору.

Особенностью договора о совместной деятельности является его многосторонний характер. Взаимные права и обязанности возникают у каждого участника по отношению к остальным. Каждый участник договора о совместной деятельности должен иметь право на участие в управлении общими делами, на долю в праве на общее имущество и на получение части прибыли.

Имущественные взносы участников составляют объект их общей долевой собственности. В нее, кроме того, поступает и имущество, созданное или приобретенное участниками в результате совместной деятельности, включая полученные доходы. Эти отношения регулируются нормами о праве долевой собственности (включая право преимущественной покупки доли, продаваемой участником).

По взаимному соглашению участники могут возложить руководство их совместной деятельностью на одного из них. Положение участника, которому поручено ведение общих дел, должно быть оформлено доверенностью, выдаваемой остальными участниками договора.

Существенными условиями договора простого товарищества являются:

— условие о внесении вклада в общее дело (деньгах, ином имуществе, профессиональных и иных знаниях, навыках и умениях, деловой репутации и деловых связях);
— совместная цель;
— порядок ведения совместной деятельности. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости (если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств).

Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами. Имущество, вносимое в качестве вклада в простое товарищество, принадлежит участникам на праве общей долевой собственности. Учет ведется на самостоятельном балансе.

Срок, на который заключен договор, не является существенным условием. Договор простого товарищества может быть заключен без указания срока. В этом случае товарищ может в любое время отказаться от договора, заявив об этом не позднее, чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора.

К форме договора применяются общие нормы о сделках.

В качестве сторон договора простого товарищества могут выступать любые субъекты гражданских правоотношений. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

В обязанности участников входит:

— внесение вкладов в общее имущество;
— участие в расходах по содержанию общего имущества и в убытках от деятельности простого товарищества (ст. 1046 ГК РФ);
— ответственность перед третьими лицами. Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело (долевая ответственность). По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно. Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (ст. 1047 ГК РФ);
— неразглашение конфиденциальной информации о деятельности простого товарищества.

Товарищи имеют право:

— получение прибыли. Прибыль, по общему правилу, распределяется пропорционально вкладам участников (ст. 1048 ГК РФ);
— долю в общем имуществе (право пользования, право распоряжения долей и др.);
— ведение общих дел товарищества (ст. 1044 ГК РФ);
— получение информации о деятельности товарищества (ст. 1045 ГК РФ).

Прекращение договора простого товарищества возможно по основаниям, предусмотренным ст. 1050 ГК РФ, в частности, вследствие:

— объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
— объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);
— смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица;
— отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;
— расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;
— истечения срока договора простого товарищества;
— выдела доли товарища по требованию его кредитора. С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Глава 55 ГК РФ определяет следующие виды простого товарищества:

— договор простого товарищества, связанный с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности (коммерческое товарищество);
— договор простого товарищества, не связанный с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности (некоммерческое товарищество);
— негласное товарищество (ст. 1054 ГК РФ).

В негласном товариществе стороны не раскрывают сто существование третьим лицам, т.е. товарищество существует лишь в отношениях между его участниками. С третьими лицами каждый товарищ выступает от своего собственного имени и лично отвечает по заключенным им сделкам.

В соответствии с п. 5 ст. 9 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей.