Примерная форма соглашения о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО (подготовлено экспертами компании "Гарант")
Настоящая форма разработана в соответствии с положениями ст. 429.2 и § 1 гл. 30 ГК РФ.
Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО
г. [ место заключения соглашения ]
[ число, месяц, год ]
[ Наименование ООО ], именуемый в дальнейшем "Сторона 1", в лице [ должность, Ф. И. О. ], действующего на основании [ Устава, Положения, Доверенности ], с одной стороны и
[ наименование потенциального покупателя ], именуемый в дальнейшем "Сторона 2", в лице [ должность, Ф. И. О. ], действующего на основании [ Устава, Положения, Доверенности ], с другой стороны, вместе именуемые "Стороны", заключили настоящее соглашение о нижеследующем:
1. Предмет соглашения
1.1. Сторона 1 посредством безотзывной оферты предоставляет Стороне 2 за плату, а Сторона 2 приобретает право заключить договор купли-продажи доли в уставном капитале [ наименование ООО ] путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены настоящим соглашением.
Примечание. Опцион на заключение договора может предоставляться за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением.
1.2. Условия предоставления опциона:
1.2.1. Срок для акцепта безотзывной оферты (срок действия опциона) - [ вписать нужное ].
1.2.2. Цена опциона - [ сумма цифрами и прописью ] рублей.
1.2.3. Форма оплаты опциона - путем перечисления денежных средств на банковский счет Стороны 1.
1.2.4. Порядок оплаты опциона - [ единовременно, не позднее (значение) дней с даты заключения настоящего соглашения/с периодичностью (указать сроки) ].
1.2.5. Предмет выкупа по опциону - право заключения со Стороной 1 договора купли-продажи доли в уставном капитале [ наименование ООО ] (далее - договор) на условиях, предусмотренных в разделе 2 настоящего соглашения.
1.2.6. Платеж по настоящему опциону не засчитывается в счет платежей по договору и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта [ или предусмотреть иное ].
Примечание. Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.
2. Условия договора купли-продажи доли в уставном капитале
2.1. Предмет договора - доля в уставном капитале [ наименование ООО ] в размере [ значение ] процентов уставного капитала номинальной стоимостью [ сумма цифрами и прописью ] рублей (далее - доля).
2.2. Стоимость доли составляет [ сумма цифрами и прописью ] рублей.
2.3. Оплата доли производится путем перечисления денежных средств на банковский счет Стороны 1 [ единовременно, не позднее (значение) дней с даты заключения договора/с периодичностью (указать сроки) ].
2.4. Сторона 1 гарантирует, что доля будет передана свободной от любых прав третьих лиц, и данная гарантия будет действовать в течение всего срока настоящего соглашения до момента заключения договора.
3. Порядок распоряжения правом на заключение договора
3.1. Особенности выкупа опциона:
3.1.1. В случае принятия решения о заключении договора Сторона 2 направляет Стороне 1 в течение срока, предусмотренного п. 1.2.1 настоящего соглашения, акцепт в письменной форме.
3.1.2. Сторона 1 обязана заключить и подписать со Стороной 2 договор в срок, не превышающий [ значение ] дней с момента получения акцепта.
3.2. Особенности отказа от выкупа опциона:
3.2.1. В случае если в течение срока действия опциона Сторона 2 не примет решения о заключении договора, уплаченная цена опциона не возвращается [ или предусмотреть иное ].
3.2.2. Сторона 1 обязана вернуть Стороне 2 цену опциона в случаях, когда Сторона 2 принимает решение не заключать договор вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения Стороной 1 своих обязательств, гарантий и заявлений.
3.2.3. В случае, предусмотренном п. 3.2.2 настоящего соглашения, Сторона 1 обязуется возвратить цену опциона в течение [ указать срок ].
3.2.4. Сторона 1 обязана возместить Стороне 2 все понесенные убытки, включая упущенную выгоду, в случае невыполнения Стороной 1 своих обязательств по настоящему соглашению.
3.2.5. Сторона 2 вправе по согласованию со Стороной 1 уступить свои права по опциону на заключение договора третьему лицу [ или предусмотреть иное ].
4. Ответственность сторон
4.1. Стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по настоящему соглашению в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
4.2. Стороны освобождаются от ответственности в случае, если неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств по настоящему соглашению будет связано с обстоятельствами, не зависящими от их воли: природных явлений (землетрясений, наводнений, эпидемий), действий государственных органов, актов террора, войн и т.д.
4.3. Сторона обязана незамедлительно после наступления указанных в п. 4.2. настоящего соглашения обстоятельств уведомить другую Сторону о невозможности исполнения соглашения и подтвердить документально факт наступления указанных обстоятельств.
Неисполнение условий настоящего пункта влечет для Сторон обязанность по возмещению убытков, связанных с неисполнением условий настоящего соглашения.
5. Заключительные положения
5.1. Настоящее соглашение составлено и подписано в двух аутентичных экземплярах - по одному для каждой Стороны.
5.2. Соглашение вступает в силу с момента подписания и действует [ указать срок ].
5.3. Настоящее соглашение прекращает свое действие в том случае, если Сторона 2 не направит Стороне 1 акцепт в течение срока, предусмотренного п. 1.2.1 настоящего соглашения.
5.4. Все изменения и дополнения к настоящему соглашению оформляются дополнительными соглашениями Сторон в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью настоящего соглашения.
5.5. Заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми настоящее соглашение связывает гражданско-правовые последствия для Сторон, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения Стороне или ее представителю.
5.6. Юридически значимые сообщения подлежат передаче путем [ вписать нужное - почтовой, факсимильной, электронной связи ].
5.7. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило Стороне, которой оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от нее, не было ей вручено или Сторона не ознакомилась с ним.
5.8. Споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении настоящего соглашения, будут по возможности разрешаться путем переговоров между Сторонами.
5.9. В случае если Стороны не придут к соглашению, споры разрешаются в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
5.10. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим соглашением, Стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.
Спорные моменты опциона на примере сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО
Прежде всего отметим, что ранее Гражданский кодекс РФ не содержал прямой нормы относительно возможности заключить соглашение о предоставлении опциона на заключение договора (далее – опцион, договор о заключении опциона).
С 15 января 2016 года вступили в действие очередные изменения Федерального закона от 8.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО). В частности, в статье 21 Закона об ООО получила закрепление норма о возможности совершения опциона на заключение договора по отчуждению доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее — доля ООО) следующего содержания: «сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта» (абз. 4 п. 11 ст. 21 Закона об ООО).
Приведем общие нормы для понимания «опциона на долю»
Опцион предусматривает право покупателя на приобретение доли в уставном капитале ООО в течение срока действия опциона (при наступлении определенных условий) и обязанность продавца продать долю ООО при принятии соответствующего решения покупателем (т.е. опцион представляет собой право акцептовать оферту, связанность не является обязательством оферента до того момента, пока оферта не будет акцептована). Таким образом, сторона, выдавшая опцион, при его реализации исполняет существующее обязательство, а не заключает новый договор. В опционе предусматривается право лишь одной стороны (покупателя) обратиться к нотариусу с акцептом. Безотзывная оферта может быть включена в договор о заключении опциона.
Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте. В случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.
Соглашением о предоставлении опциона на заключение договора должны быть предусмотрены условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению.
Опцион на заключение договора следует отличать от опционного договора. Если опцион на заключение договора представляет собой предоставление одним лицом другому лицу права заключить договор в будущем, то опционный договор есть уже заключенный договор, опцион в нем означает право потребовать исполнения договора, фактически привести его в действие.
Опцион на заключение договора, в силу прямого указания закона, является безотзывной офертой, то есть предложением заключить договор на заранее определенных условиях. Особенностью данного предложения является то, что оно по общему правилу является платным (при этом, если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта).
Поэтому, рекомендуется не забыть предусмотреть положение про возврат платежа при заключении опциона в случае неакцепта (в случае прекращения опциона).
Спорные моменты (выявленные проблемы при изучении норм)
Предоставляемое на основании опциона право на заключение договора наделяет управомоченное лицо правом выбора: если оно совершает акцепт безотзывной оферты, то договор считается заключенным; если безотзывная оферта им не акцептуется, то предоставленное право на заключение договора прекращает свое действие по истечении срока, установленного для совершения акцепта.
Приведем пример. Продавец не выполнил все условия опциона (при заключении опциона под условием), а покупатель в любом случае желает акцептовать оферту. Удостоверит ли нотариус в таком случае акцепт, и будет ли сделка считаться действительной?
Представляется, что т.к. акцепт является правом покупателя, он может акцептовать оферту даже при невыполнении определенных действий продавцом.
И еще один пример. Продавец совершит все действия, предусмотренные опционом, но покупатель об этом несвоевременно узнает, выходит, что в этом случае покупатель находится в невыгодных для него условиях, поскольку истечение срока для совершения акцепта влечет утрату права на опцион.
Требования к форме соглашения о предоставлении опциона на заключение договора сводятся к тому, что такое соглашение должно быть облечено в форму, установленную для договора, правом на заключение которого наделен держатель опциона.
Заключение опциона в отношении доли ООО осложняется требованием нотариального удостоверения сделок, направленных на отчуждение долей. Таким образом, встает вопрос, на какой стадии следует нотариально удостоверить договор в отношении доли?
При буквальном толковании положения п. 11 ст. 21 Закона об ООО мы неизбежно приходим к выводу о необходимости нотариального удостоверения опциона, поскольку последний совершенно очевидно является сделкой, направленной на отчуждение доли.
В случае включения безотзывной оферты в текст соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (то есть совмещения двух сделок) у управомоченного лица с момента заключения соглашения о предоставлении опциона начинает действовать право на акцепт (запускается механизм заключения основного договора). Т.е. обращаться к нотариусу необходимо дважды покупателю (в случае соглашения о предоставлении опциона на заключение договора, включающего безотзывную оферту и потом акцепта), один раз продавцу (для удостоверения безотзывной оферты или соглашения о предоставлении опциона на заключение договора, включающего безотзывную оферту).
Возникает вопрос о реализации опциона с учетом правил о преимущественном праве: требуется ли их соблюдать при заключении опциона с третьим лицом?
Согласно п. 4 ст. 21 Закона об ООО участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее – заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.
Представляется, что к моменту заключения опциона должна быть соблюдена норма о порядке использования преимущественного права остальными участниками общества или также обществом (в случае, если уставом предусмотрено преимущественное право приобретения доли обществом, когда другие участники не использовали такое право).
Поскольку, как уже было сказано выше, оферта является безотзывной (дающей право покупателю ее акцептовать), следует в опционе предусмотреть отменительное условие (п. 2 ст. 157 ГК РФ) следующего содержания: «несогласие участников общества на продажу доли в уставном капитале (когда получение такого согласия, согласно учредительным документам, обязательно) и/или волеизъявление лица, обладающего правом преимущественной покупки доли в уставном капитале, о ее приобретении».
Поскольку опцион совершается в нотариальной форме и представляет собой безотзывную оферту, возникает необходимость учесть нормы о получении нотариально заверенного согласия супруги продавца (покупателя на момент совершения акцепта), если сделка совершается с участием ФЛ.
Согласно абз. 1 п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ для совершения одним из супругов сделки, требующей нотариального удостоверения, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга. В абз. 2 данного пункта указано, что «если это согласие не получено, то такой супруг вправе требовать признания сделки недействительной в судебном порядке в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о ее совершении».
Если сделка совершается с участием ЮЛ, то также необходимо соблюсти порядок одобрения сделки органами управления общества, в том числе крупной сделки и (или) сделки с заинтересованностью.
Основная проблема опциона
Как определить договорную защиту в опционе в виде гарантий и заверений, чтобы, например, доля ООО не ушла к моменту реализации опциона? К сожалению, инструменты «гарантий» не найдены.
Вывод: нужно создавать правоприменительную практику для поиска путей разрешения выявленных проблем.
Анна Кондакова, ведущий юрисконсульт юридической фирмы Alta Via
Опцион на доли в ООО после 01.01.2016
Как, по вашему мнению, соотносятся нормы ГК РФ об опционе на заключение договора и новой редакции п. 11 ст. 21 ФЗ об ООО.
Опцион на заключение договора представляет собой оферту. Он предполагает, что ее акцепт будет произведен лицом, которому выдана оферта, в определенных случаях (наступление срока, определенных условий и прочее). Таким образом, между офертой и акцептом, очевидно, будет существовать разрыв во времени.
При этом с 01.01.2016 согласно ФЗ от 30. 03.2015 №67-ФЗ "сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами".
Отсюда, на мой взгляд, возникают практические вопросы в ситуации, когда оферент не хочет идти к нотариусу и подписывать единый договор:
- К акие последствия для сторон, если оферта и акцепт есть, но они не выражены единым документом? (Здесь в совокупности должны быть применены п. 4 ст. 434 и абз. 3 п. 1 ст. 160 ГК РФ, так что в целом все видится ок. Только с нотариусом и ЕГРЮЛ не ясно).
- Будут ли нотариусы передавать в ЕГРЮЛ сведения о состоявшейся продаже при отсутствии "одного документа" (учитывая, что тем же ФЗ вносятся изменения о том, что именно нотариус отправляет сведения о состоявшемся ДКП в ФНС, а не продавец как сейчас)?
- Что требовать акцептанту, если оферент отказывается идти и подписывать "один документ": понуждения оферента явиться к нотариусу и подписать единый ДКП? Или же исполненеия ДКП, заключенногопутем акцепта оферты (но исполнения в какой форме? Единственный путь передачи доли - это подписать договор у нотариуса, т.е. первый вариант)? Или требовать признания за собой права на долю ООО и внесения изменений в ЕГРЮЛ? Не стираются ли в первом случае отличия от предварительного договора?
- Может ли считаться оферта и акцепт, физически сделанные в виде одного документа, но подписанные и удостовернные нотариально сторонами в разное время, соответствующими требованиям ФЗ об ООО (и будут ли такие документы удостоверять нотариусы)?
Опционный договор
Подборка наиболее важных документов по запросу Опционный договор (нормативно-правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Нормативные акты: Опционный договор
Документ доступен: с 20 до 24 ч. (выходные, праздники - 24 часа)
Статьи, комментарии, ответы на вопросы: Опционный договор
Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс
Формы документов: Опционный договор
Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс
Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс
Опцион на заключение договора об отчуждении доли в уставном капитале (Лоренц Д.В.)
Дата размещения статьи: 01.02.2017
Федеральным законом от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ Гражданский кодекс РФ дополнен вступившей в силу 1 июня 2015 г. ст. 429.2, которой предусматривается возможность предоставления одной стороной соглашения другой стороне посредством безотзывной оферты права заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом.
В литературе отмечают, что в ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ новые понятия "опцион на заключение договора" и "опционный договор" имеют некоторую схожесть с производными финансовыми инструментами (деривативами), однако опцион в ГК РФ обозначает иные правовые явления .
--------------------------------
Соломин С.К. Новеллы обязательственного права: постановка некоторых проблемных вопросов // Закон. 2015. N 9. С. 142 - 149.
На взгляд А.И. Лысенко, две новые конструкции опционов различаются тем, что одна является полноценным договором (опционный договор), другая - организационным соглашением, дающим право на заключение основного договора в будущем (опцион на заключение договора). В одном случае секундарное право предстает в виде правомочия одной из сторон "активировать" действие договора в одностороннем порядке, в другом - в виде исключительного права на заключение другого договора с этим контрагентом .
--------------------------------
Лысенко А.И., Подузова Е.Б. Новые договорные конструкции для реализации секундарных прав // Образование и право. 2015. N 11-12. С. 68 - 72.
Полагаем, что вряд ли соглашение о предоставлении опциона можно относить к организационным договорным конструкциям, поскольку стороны такого соглашения (в отличие от рамочного или предварительного договора) совершают взаимное имущественное предоставление: обмен опциона на опционную премию.
Если лицо, проанализировав существующие риски, не заключает договор, а приобретает право на его заключение по опциону, оно, с одной стороны, получает определенное время для устранения неопределенности, связанной, например, с его финансовыми возможностями или с конъюнктурными рыночными условиями, а с другой стороны, получает безусловную возможность отказаться от заключения договора в том случае, если будет найден лучший контрагент или более выгодные условия договора, что невозможно в предварительном договоре. В этом смысле термин "хеджирование" (страховка, гарантия), обычно использующийся в срочной биржевой торговле, применим, на взгляд А.А. Долганина, и для обозначения конечной цели заключения опционов. Покупатель опциона приобретает только права, тогда как на продавца опциона возлагаются только обязанности. В случае когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев. Таким образом, продавец опциона в течение определенного срока ограничивается в распоряжении принадлежащим ему благом в связи с независящим от его воли риском акцепта оферты .
--------------------------------
Долганин А.А. Новеллы Гражданского кодекса РФ об опционах: хеджирование или дисбаланс интересов? // Законодательство. 2015. N 10. С. 51 - 60.
Федеральным законом от 29.12.2015 N 391-ФЗ п. 11 ст. 21 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" дополнен (с 15.01.2016) положениями, в соответствии с которыми сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта.
Федеральным законом от 30.03.2015 N 67-ФЗ в п. 5 ст. 21 ФЗ "Об ООО" внесены (вступившие в силу 01.01.2016) изменения, в соответствии с которыми участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.
Обратим внимание, что данная нотариально удостоверенная оферта в механизме реализации участниками общества преимущественного права покупки доли в уставном капитале не является исполнением опциона, поскольку обладает свойством быть отозванной, если в срок не позднее дня получения оферты обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве, что противоречит природе соглашения о предоставлении опциона посредством безотзывной оферты. Кроме того, в литературе правильно полагают, что предметом опциона не может быть право, которое и так принадлежит покупателю в силу закона и за него не может устанавливаться дополнительная плата продавцом . В данном случае потенциальные акцептанты (участники общества или общество) в силу закона (или для самого общества - в силу устава) имеют преимущественное право на заключение договора купли-продажи с участником, который намерен продать свою долю в уставном капитале третьему лицу. Поэтому, даже если продавец не направляет оферту участникам, последние вправе в судебном порядке потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя (п. 18 ст. 21 ФЗ "Об ООО").
--------------------------------
Лубягина Д.В., Бычков А.И. Опционный договор // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2016. N 1. С. 67 - 72.
Таким образом, обладатель доли в уставном капитале может предоставить опцион на заключение с ним договора об отчуждении доли конкретному участнику общества либо третьему лицу, если участники общества или общество не реализовали свое преимущественное право покупки и устав не запрещает передачу доли третьему лицу. Само общество в силу ст. 23 ФЗ "Об ООО" не вправе приобретать доли в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных данным Законом, которые представляют собой не соглашение, а приобретение обществом доли, в частности в результате исключения или выхода участника из общества. Это, по всей видимости, делает невозможным предоставление участником общества опциона на приобретение доли в уставном капитале самому обществу, но допускает предоставление обществом участникам гражданского оборота опциона на приобретение принадлежащих обществу долей.
Доля в уставном капитале общества может составлять совместное имущество супругов, поэтому необходимо проанализировать механизм защиты прав супруга участника общества. Помимо этого, сам опцион представляет собой имущественное (оборотоспособное) право на заключение договора, что делает возможным его возмездное приобретение в период брака.
Федеральным законом от 29.12.2015 N 391-ФЗ в п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ с 29.12.2015 внесены изменения, согласно которым помимо заключения нотариальных и требующих государственной регистрации сделок нотариально удостоверенное согласие другого супруга необходимо будет получить не только при распоряжении совместной недвижимостью, как это было раньше, но и любым другим общим имуществом супругов, права на которое подлежат государственной регистрации.
Если учесть, что опцион на заключение договора, направленного на отчуждение совместно нажитой супругами доли в уставном капитале, может быть совершен путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты или соглашения о предоставлении опциона, то такая нотариальная оферта участника общества требует нотариального согласия его супруга.
В соответствии со ст. 429.2 ГК РФ устанавливается презумпция возмездности опциона, что не исключает возможность предоставить опцион без платы или иного встречного предоставления. На взгляд А.А. Долганина, допущение безвозмездности опциона является искажением англо-американской природы такого соглашения, поскольку не компенсирует риски оферента по аналогии с рисками страховщика. Безвозмездность опциона может привести к нарушению баланса интересов сторон и к согласованным недобросовестным действиям продавца и покупателя опциона по обходу запрета дарения между коммерческими организациями (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ) . Хотя законодатель в ст. 429.2 ГК РФ напрямую разрешает бесплатный опцион между коммерческими организациями.
--------------------------------
Долганин А.А. Указ. соч. С. 51 - 60.
В ситуации возмездности опциона на заключение договора об отчуждении доли в уставном капитале и в силу обязательной нотариальной формы соглашения об опционе полагаем, что на основании п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ потенциальный акцептант (покупатель опциона) должен получить нотариальное согласие своего супруга на распоряжение совместным имуществом в качестве встречного предоставления за опцион (денежные средства или иное имущество).
Если приобретенный опцион образует совместное имущество потенциального акцептанта и его супруга, то в случае уступки права по опциону другому лицу на основании п. 7 ст. 429.2 ГК РФ обладатель опциона должен получить нотариальное согласие своего супруга на такое распоряжение, поскольку цессия также будет совершаться в нотариальной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ).
Когда покупатель опциона использует в качестве расчета за опцион личное имущество, нотариального согласия его супруга на распоряжение опционной премией не требуется и опцион поступает в личное имущество потенциального акцептанта (п. 2 ст. 34 СК РФ). Безвозмездный опцион также становится личным имуществом приобретателя (п. 1 ст. 36 СК РФ).
Если основной договор на приобретение доли в уставном капитале является дарением, то даже возмездный опцион на его заключение, приобретенный за счет общих средств супругов, не должен считаться совместным имуществом супругов, поскольку сам по себе такой опцион не имеет имущественной ценности для супруга приобретателя, так как в результате акцепта дарения доля в уставном капитале будет принадлежать только акцептанту. В обратной ситуации безвозмездный опцион на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале может привести в результате акцепта к поступлению доли в совместное имущество покупателя и его супруга.
Предоставление опционной премии за опцион необходимо отличать от акцепта опциона, который может повлечь не только приобретение имущества по основному договору, но и оплату основного договора, поскольку, если опционом не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты (п. 3 ст. 429.2 ГК РФ).
Если это не противоречит характеру и существу акцепта безотзывной оферты на приобретение доли в уставном капитале, который подлежит обязательному нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 ФЗ "Об ООО"), то такой акцепт может быть совершен только при нотариальном согласии супруга акцептанта, когда акцепт в качестве односторонней сделки влечет распоряжение общим имуществом супругов, например оплату приобретаемой доли в уставном капитале.
Таким образом, при совершении возмездного соглашения о предоставлении опциона на право заключения возмездного договора об отчуждении доли в уставном капитале супруг приобретателя дважды должен давать нотариальное согласие: на распоряжение совместно нажитой опционной премией в пользу оферента и на распоряжение общими средствами для оплаты доли в уставном капитале по основному договору в случае акцепта. Но, возможно, на практике нотариальное согласие супруга покупателя опциона на оплату опциона будет означать согласие со всеми условиями опциона, что может повлечь распространение выданного нотариального согласия в том числе и на акцепт оферты и не потребует дополнительного нотариального действия.
Также необходимо учесть, что в судебной практике встречается позиция, в соответствии с которой задаток является способом обеспечения исполнения обязательств и не направлен на отчуждение доли в уставном капитале, поэтому соглашение о задатке не требует нотариального удостоверения . Отсюда можно сделать вывод, что если один супруг заключил соглашение о задатке в обеспечение исполнения опциона или основного договора об отчуждения доли в уставном капитале, то нотариального согласия другого супруга на распоряжение задатком не потребуется, оно презюмируется, что создает почву для злоупотреблений правом.
--------------------------------
Определение Санкт-Петербургского городского суда от 17 декабря 2012 г. N 33-17806/2012 [Электронный ресурс] // URL: http://internet.garant.ru.
Далее, весьма спорна юридическая природа самого согласия супруга на совершение другим супругом одобряемой сделки:
1) Л.К. Брезгулевская определяет частноправовое согласие третьего лица как одностороннюю абстрактную сделку и условие действительности одобряемой сделки; 2) Е.Л. Скобликова признает согласие супруга формой реализации секундарного права, которое существует в виде односторонней сделки в случае выражения его вовне или факта-состояния в ситуации длящейся презумпции согласия; 3) Е.А. Воробьева называет согласие неким "сделкоподобным" действием, поскольку правовые последствия этих действий определяются не волей лица, а законом; 4) Е.И. Никологорская полагает, что согласие на совершение сделки является одним из элементов фактического состава одобряемой сделки .
--------------------------------
Брезгулевская Л.К. Проблема согласия на совершение сделок в свете реформы гражданского законодательства // Закон. 2014. N 9. С. 156 - 165.
Скобликова Е.Л. Правовая природа согласия супруга на совершение другим супругом сделки по распоряжению общим имуществом: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. М., 2011. С. 7.
Воробьева Е.А. Правовая природа согласия антимонопольного органа на совершение сделки юридическим лицом // Журнал российского права. 2009. N 7. С. 132.
Никологорская Е.И. Согласие на совершение сделки в законодательстве о хозяйственных обществах // Законы России: опыт, анализ, практика. 2014. N 12. С. 32 - 37.
Если исходить из общего определения, указанного в ст. 153 ГК РФ, то согласие частного лица вполне можно оценить в качестве односторонней сделки, поскольку оно содержит направленность вызвать юридические последствия в виде действительности одобряемой сделки.
Когда супруги заключают между собой куплю-продажу доли в уставном капитале или распределяют ее на основании брачного договора или соглашения о разделе общего имущества, то, несмотря на их нотариальную форму, взаимного нотариального согласия каждого супруга на заключение таких договоров не требуется, поскольку они оба являются сторонами одной сделки. Кроме того, не исключена юридическая модель отношений по предоставлению одним супругом другому супругу опциона на заключение с ним брачного договора или иных договоров. Можно иметь в виду высказанное в литературе мнение, что является недопустимым формализмом требовать нотариального согласия на совершение сделки от супруга, который своим участием в такой одобряемой сделки выразил согласие на ее совершение .
--------------------------------
Белов В.А. Занимательная цивилистика // Законодательство. 2003. N 6, 7 [Электронный ресурс]. URL: http://internet.garant.ru.
Продолжая рассуждения об опционе, обратим внимание на то, что оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта (п. 11 ст. 21 ФЗ "Об ООО"), следовательно, именно с этого момента, а не с момента получения акцепта оферентом договор об отчуждении доли в уставном капитале будет считаться заключенным, т.е. общие правила ст. 433 ГК РФ изменены специальной нормой корпоративного законодательства. После этого нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте. Исходя из новых положений п. 12 ст. 21 ФЗ "Об ООО" с 15 января 2016 г. доля в уставном капитале переходит к приобретателю не с момента нотариального удостоверения сделки об отчуждении, а с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, кроме случаев перехода доли самому обществу (п. 7 ст. 23 ФЗ "Об ООО").
Актуальной остается судебная позиция, что при наличии оплаты доли в уставном капитале требование покупателя о передаче такой доли (п. 11 ст. 21 ФЗ "Об ООО") не может быть опровергнуто продавцом, который уклоняется от нотариального удостоверения договора, доводом о ничтожности сделки в силу несоблюдения ее формы .
--------------------------------
Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 29 апреля 2010 г. по делу N А10-5298/2009 [Электронный ресурс]. URL: http://internet.garant.ru.
Итак, опцион на заключение договора об отчуждении доли в уставном капитале представляет собой новую договорную конструкцию, которая реализуется посредством предоставления обладателем доли нотариально удостоверенной безотзывной оферты и является средством минимизации рисков приобретателя опциона, имеющего возможность в течение срока для акцепта оценить необходимость заключения основного договора с учетом своей конъюнктуры рынка.
Супруг оферента представляет нотариальное согласие на безотзывную оферту, если отчуждаемая доля в уставном капитале составляет совместное имущество супругов. При совершении возмездного соглашения о предоставлении опциона на право заключения возмездного договора об отчуждении доли в уставном капитале супруг приобретателя опциона должен давать нотариальное согласие на распоряжение совместно нажитой опционной премией в пользу оферента и на распоряжение общими средствами для оплаты доли в уставном капитале по основному договору перед нотариальным удостоверением акцепта.
Опционный договор и опцион на заключение договора
Опцион на заключение договора или опцион с 1 июня 2015 года обозначен в ст. 429.2 Гражданского кодекса РФ в качестве нового вида договорных конструкций (№ 42-ФЗ от 08 марта 2015 г.). Опцион представляет собой разновидность договора, содержащего оферту (конкретные условия), либо указание на нее, и детализирующего последующую процедуру заключения какого-либо основного гражданско-правового акта. После принятия (акцепта) лицом адресованных ему условий опцион на заключение договора можно полагать исполненным, а дальнейшие договорные отношения его участников регламентируются обозначенными в нем положениями.
Понятие опционного договора изложено в статье 429.3 ГК РФ, как договорной конструкции, в которой один из участников договорных отношений возлагает на себя обязательства исполнить конкретные действия (прием-передача имущества, производство финансового расчета и т.п.) после соответствующего востребования другого участника.
Отличительной чертой между опционным договором и опционом на заключение договора является то, что опцион представляет собой особую договорную конструкцию, которая реализуется путем предложения (оферты) и ответа на предложение (акцепта). В последующем на основании опциона путем акцепта безотзывной оферты, изложенной как в тексте самого соглашения об опционе на заключение договора, так и в виде отдельного документа, заключается договор (сама сделка относительно правовой судьбы предмета договора). В свою очередь, опционным договором будет являться любая разновидность договоров (купля-продажа, мена, аренда и т.п.), в которой исполнение возложенных на одного из участников долговых обязательств произойдет после востребования другого (ст.314 ГК РФ). Таким образом, по востребованию наступают основания осуществления стороной конкретных действий, образующих предмет опционного договора (последующих новых договорных отношений не возникает).
На основании действующего законодательства (ст.429.2 ГК РФ) формы опциона и заключаемого в соответствии с ним последующего договора должны быть идентичные. Например, когда основной договор требуется заключить письменным соглашением или удостоверить у нотариуса, то опцион на заключение договора также требуется оформлять письменно или удостоверить нотариально.
Исходя из изложенных в федеральном законодательстве нотариальных правил, опцион на заключение договора по купле-продаже доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью обязательно удостоверяется нотариусом при подписании сторонами. В соответствии с определенными опционом требованиями, отчуждение доли в уставном капитале общества происходит после наступления конкретных условий или спустя обозначенный период времени. Таким образом, указанный тип сделок возможно оформить в виде опциона на заключение договора, это прямо предусмотрено законодательством об обществах с ограниченной ответственностью.
В свою очередь, опционный договор на куплю-продажу доли в уставном капитале общества будет подразумевать исполнение договорных отношений сразу после утверждения гражданско-правового акта моментом возникновения требования управомоченной на то договором стороны.
Получить квалифицированную помощь по вопросам подготовки и оформления опционов и опционных договоров Вы можете в нотариальной конторе г. Москвы.
Какие документы нужны для удостоверения согласия на выезд ребенка за границу? Возможно ли сделать согласие, если на руках только копия свидетельства о рождении ребенка?
Для удостоверения согласия на выезд несовершеннолетнего ребенка за границу нотариусу необходимо предоставить документ, удостоверяющий личность каждого из родителей (если согласие выдают оба родителя одновременно), а также оригинал свидетельства о рождении ребенка для подтверждения родственных отношений. В случае, если указанные документы (или хотя бы один из них) исполнены на иностранном языке, потребуется также представить нотариально оформленный перевод их на русский язык.
Если оригинал свидетельства о рождении ребенка предоставить невозможно (находится на руках у матери ребенка в другом городе и т.д.), родственные отношения можно будет подтвердить нотариально засвидетельствованной копией такого свидетельства при условии, что в паспорте родителя, который выдает согласие и не может предоставить оригинал, Отделом УФМС сделана отметка о рождении ребенка, выезжающего за границу, с подписью должностного лица, сделавшего такую отметку и печатью Отдела УФМС.
Необходимо также предоставить нотариусу информацию о стране (странах) и сроках выезда ребенка, данные лиц, сопровождающих ребенка в поездке.
Как правильно должна быть оформлена дарственная земельного участка между родственниками, какую информацию следует обязательно указывать в таком документе, и нужно ли заверять дарственную на землю у нотариуса? Ответы на все эти вопросы вы найдете в нашей статье.
Вчера исполнился ровно год, как вступили в силу поправки к Гражданскому кодексу, требующие нотариального заверения решений общих собраний участников хозяйственных обществ.
Нотариус в соответствии со ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате, может передать заявления граждан и юридических лиц другим гражданам и юридическим лицам. Перечень оснований для совершения данного нотариального действия является открытым.
Уважаемые клиенты!
Коллектив нотариальной конторы поздравляет Вас с Новым годом и Рождеством!
Режим работы в праздничные дни: 29 декабря - до 18.00
С 30 декабря до 08 января - Выходные дни
С 9 января нотариальная контора работает в обычном режиме.